【2019年中级经济法】第一章 总论(背诵总结)

第一章　总论【考情分析】预计2019年分值在8分左右，考核的重心为“仲裁”“诉讼”和“法律行为”【总结】宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章【常见国务院部门规章制定机关】财政部、中国人民银行、审计署【提示】分公司可以独立进行民事行为，是经济法主体。

分公司不能独立承担责任，不是法人。

【提示】受控、受制主体与调制主体不平等；不完全受控、受制于调制主体，具有一定的独立性和主动性考点3：法律行为一、法律行为的概念【考试要会判断】法律行为是民事主体通过“意思表示设立、变更、终止民事法律关系”的行为（事实行为：拾遗、建房、侵权、创作）【链接】权利能力：法律赋予主体享有民事权利、承担民事义务的资格行为能力：能够通过自己的行为取得权利和承担义务的能力考点4：附条件和附期限的法律行为1.附条件VS附期限：条件不一定成就，期限一定会到来。

【注意】法律行为所附期限可以是明确的期限，也可以是不确定的期限。

2.特殊规定：当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。

3.附条件可以是事件，也可以是行为，但必须具备以下条件：考点5：法律行为种类有效法律行为①行为人：“相应的”民事行为能力；②意思表示：“真实”（包括意思自由、意思与表示相一致）；③不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

1.无民事行为能力人独立实施民事法律行为2.虚假意思表示超法律许可数量部分无效3.违法、违规、违背公序良俗部分无效一项或数项内容无效无效法律行为4.恶意串通非主要条款无效部分无效、自始无效法律行为①恢复原状；②赔偿损失；③恶意串通时，收归国家、集体所有或返还第三人。

种类：1.重大误解;2.显失公平;3.欺诈;4.胁迫人民法院不主动干预可继续，不撤销。

表示放弃撤销权或自发生之日起5年内未行使撤销权一般情况：知道应当知道撤销事由1年内撤销权胁迫：应当自胁迫行为终止之日起1年内行使撤销权重大误解：知道应当知道撤销事由3个月内【注】一经撤销，自始无效【注】撤销权人：重大误解的行为人，欺诈的受欺诈人，胁迫的受胁迫方等限制行为能力人无权代理行为无权处分欠债债权人的债务转移行为【总结】自然人的民事行为能力对民事法律行为效力的影响法定代理人代理实施：有效独立实施：无效法定代理人代理实施：有效纯获利：有效独立实施经法定代理人同意或追认：有效主动拒绝追认其他：效力待定收到相对人催告视同拒绝追认1个月内未表示善意相对人撤销权在追认之前通知后果种类成立要件撤销权人可撤销法律行为效力待定法律行为无民事行为能力人法定代理人拒绝追认限制民事行为能力人生效要件无效一般特别当事人、意思表示及其内容如要式法律行为，需具备特定形式【总结】代理权滥用与无权代理问题自己代理有权代理代理权滥用双方代理恶意串通：无效含义：没有代理权、超越代理权或代理权终止后仍实施代理无权代理行为下善意相对人：对行为人没有代理权不知情☑代理权证明文件：盖有公章空白合同、合同专用章等行为人由代理权的表象☑代理关系终止后未采取必要措施使第三人相信行为人有代理权不构成表见代理：效力待定考点7：仲裁1）双方自愿达成仲裁协议 【注意】没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁组织不予受理1.自愿原则2）自愿选择仲裁机构和仲裁员；（不适用地域管辖）3）自愿和解或调解2.事实为根据，法律为准绳，公平合理解决纠纷原则仲裁组织与国家机关独立：仲裁组织是民间组织，它不隶属任何国家机关3.独立行使仲裁权原则仲裁组织之间独立：仲裁委员会之间没有隶属关系1）裁决作出后，同一纠纷不能再申请仲裁或向人民法院起诉4.一裁终局原则重新达成的仲裁协议申请仲裁2）仲裁裁决被人民法院裁定撤销或不予执行的OR向人民法院起诉效力待定表见代理无权代理有效基本原则1）与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷1.不适用仲裁2）行政争议2.不适用《仲裁法》：劳动争议+农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷1.形式：书面方式1）作用：有效的仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用2.效力首次开庭前提交仲裁协议，则人民法院不受理（无效的除外）一方向人民法院起诉（未声明有仲裁协议）首次开庭前未提，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理2）独立性：仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力3）效力的异议（1）超范围；（2）无、限人订立的仲裁协议；（3）胁迫；（4）没有约定（或约定不明确）且达不成补充协议的 1.答辩书：被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行谁回避：当事人、近亲属、利害关系、其他关系、私自会面、请客送礼何时提：首次开庭前提出。

回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出1）仲裁员是否回避：仲裁委员会主任决定谁决定2）仲裁员委员会主任担任仲裁员时：仲裁委员会集体决定4.仲裁的和解与调解①不能形成一致意见时，按多数仲裁员的意见作出1）形成②不能形成多数意见时，按首席仲裁员的意见作出2）生效：裁决书自“作出之日”起发生法律效力3）撤销裁决有证据证明应撤销，收到裁决书之日起6个月内，向仲裁委员会所在地“中级人民法院”申请6.仲裁强制执行：裁决作出后，一方不履行，另一方可向法院申请强制执行3.仲裁庭1）自行和解2）调解仲裁协议仲裁程序适用范围3.仲裁协议无效2.回避制度5.裁决考点8：民事诉讼地域管辖权一、地域管辖1.一般地域管辖（原告就被告原则）1）被告住所地或经常居住地（被告住所地与经常居住地不一致时）2）几个被告：同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区，各人民法院都有管辖权保险标的物所在地（2）人身保险：被保险人住所地（1）事故发生地；（2）车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地二、级别管辖（四层）基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院三、协议管辖1）合同纠纷2）其他财产权益纠纷：如因物权、知识产权中的财产权产生的民事纠纷四、共同管辖“最先立案”（NOT最先收到起诉状）的人民法院管辖1）在先的：先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院①人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；②立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。

考点9：诉讼程序一、诉讼参加人原告、被告当事人共同诉讼人诉讼中的第三人诉讼代理人二、审判程序（一）第一审程序　1.普通程序：①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；②有明确的被告；③有具体的诉讼请求和事实、理由；④属于法院受理范围和管辖范围2）形式：书面或口头【链接】仲裁一定采取书面形式①人民法院应当在开庭3日前用传票传唤当事人。

②对诉讼代理人、证人、鉴定人、勘验人、翻译人员应当用通知书通知其到庭。

4）特点：开庭且公开 【链接】仲裁一般是开庭不公开【注意】特殊情况允许不公开审理：2）在后的1）起诉条件3）传唤时间合同纠纷合同履行地票据纠纷票据支付地案件类型管辖范围专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖海事、海商案件由海事法院管辖（1）保险标的物是运输工具或运输中的货物：运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地；铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿保险合同被告住所地纠纷类型管辖法院2.简易程序：1）适用：“基层人民法院和它派出的法庭”事实清楚、权利义务关系明确，争议不大的简单案件。

——中级法院案件不适用简易程序①起诉时被告下落不明的；②发回重审的；③当事人一方人数众多的；④适用审判监督程序的；⑤涉及国家利益、社会公共利益的；⑥第三人起诉请求改变或撤销生效判决、裁定、调解书。

3）开庭方式：当事人申请，由人民法院决定是否准许。

经当事人双方同意，可以采用视听传输技术等方式开庭。

传唤、通知和送达裁判文书以外的诉讼文书：简便方式（捎口信、电话、短信、传真、电子邮件）4）传唤方式简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或没有其他证据证明当事人已收到的，法院不得缺席判决5）程序：允许口头起诉，独任审理6）转换审理：（二）第二审程序（上诉程序）（三）审判监督程序（再审程序）1.概念：有审判监督权人员和机关，发现“已经发生法律效力”的判决、裁定确有错误的，依法提出对原案重新进行审理2.启动：3.法院不予受理再审申请的情形：1）再审申请被驳回后再次提出申请的；2）对再审判决、裁定提出申请的；3）在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或抗诉决定后又提出申请的。

三、执行程序有效判决裁定，必须执行。

一方不予执行，另一方有权申请人民法院强制执行，申请期间为2年考点10：诉讼时效一、诉讼时效的概念1.诉讼时效的效力①不丧失起诉权1）对债权人的效力丧失“胜诉权”②不丧失实体权利2）对债务人的效力：产生抗辩权（诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩）3）对法院的效力：被动适用2.诉讼时效的性质诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定。

当事人约定无效。

当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。

2）不适用二审可能在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外再审不能以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持情形不服第一审人民法院尚未生效的判决和裁定【注意】不是所有的判决和裁定都能上诉的。

上诉期限判决送达15日，裁定送达10日内两审终审第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定，不得再上诉。

处理二审法院发回重审的，当事人对重审案件的判决、裁定可以上诉。

一审可以可以提出诉讼时效抗辩二、诉讼时效的适用主要债权请求权1.适用：部分物权请求权：只适用于“未登记的动产物权”的权利人请求返还财产【注意】“不动产”物权和“登记的动产”物权的权利人请求返还财产不适用诉讼时效2.不适用诉讼时效的债权请求权：1）支付存款本金及利息请求权；2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；3）基于投资关系产生的缴付出资请求权；【口诀】侵害投资存在（债）本息4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

【补充】请求停止侵害、排除妨碍、消除危险的请求权不适用诉讼时效三、诉讼时效的种类与起算四、诉讼时效的中止、中断与延长1.诉讼时效的中止：不可抗力②继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；③权利人被义务人或者其他人控制；④其他导致权利人不能行使请求权的障碍。

2.诉讼时效的中断：（从中断事由终结时起，诉讼时效期间重新计算）①权利人向义务人提出履行请求；1）事由②义务人同意履行义务；（部分义务也算） ③权利人提起诉讼或者申请仲裁。

中止 诉讼时效期间内 延长诉讼时效届满后 适用于20年长期时效期间未约定履行期限无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权侵权行为未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权知道权利被侵害事实和加害人之时（1）伤害明显：从受伤之日起算；（2）伤害需确诊的：从伤势确诊之日起算。