司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则

司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则

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司法考试刑法：共犯人的分类概述

【相关法条】

第二十九条教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

【知识要点】

（一）共犯的处罚根据

狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。实行犯简称正犯

注意了解共犯从属性说与共犯独立性说的观点。

1．共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。

2．共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯（实行犯）是直接实施犯罪的人，犯罪性较高，侵害法益的危险最大、最直接；共犯（教唆犯、帮助犯）只是促使犯罪、帮助犯罪的人，犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪处理。也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。

共犯从属性的结论：

甲教唆乙犯罪，乙没有实施的，甲乙都无罪。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪预备，甲也构成教唆犯的犯罪预备。由于刑法一般不处罚犯罪预备，所以甲乙一般都无罪。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪中止。由于乙的中止对甲而言，是意志以外的原因，所以甲构成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪未遂。甲也构成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪既遂。甲也构成教唆犯的犯罪既遂。

甲教唆乙实施盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了强奸。就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。乙实施的强奸与甲也无关。

甲教唆乙实施盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪既遂。乙定抢劫罪既遂。

共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。

（1）甲唆使乙杀害自己的，乙成立故意杀人罪，甲不成立故意杀人罪的教唆犯。

（2）乙按照被害人甲的请求对甲实施重伤行为，乙成立犯罪，甲的教唆行为无罪。

（3）甲唆使乙实施自伤行为的，乙的行为不成立犯罪，甲的唆使行为也不成立犯罪。

（4）犯罪人甲教唆乙窝藏自己的，不成立犯罪。

（二）教唆犯的概念与成立条件

教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。

1．教唆对象。

（1）按照刑法理论界的主流观点，教唆对象必须是达到形式法定年龄、具有刑事责任能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。

注意：传统观点无法解释这样的案件。例如，甲教唆不满16周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为的，按照主流观点只能认定甲是间接正犯，但甲欠缺构成身份，不成立刑讯逼供罪；由于没有轻伤害以上结果，也不成立故意伤害罪的间接正犯，其结局是甲无罪。但该观点无法令人接受，如果认为教唆犯的对

象只要求是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人，就可以很好解决这样的问题：甲成立刑讯逼供罪的教唆犯，而非间接正犯；实行犯乙只是年龄不到，不负刑事责任而已。

（2）教唆行为的对象，必须是特定的；但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫"

煽动"，不成立教唆。

（3）由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯。乙已有盗窃犯意，甲唆使其抢劫的，成立抢劫罪的教唆犯：乙已有盗窃犯意，只想盗窃数千元，而甲唆使其盗窃数万元的，甲只成立帮助犯，不成立教唆犯；在乙打算盗窃普通财物，而甲唆使其盗窃金融机构的，不认定为教唆犯。

2．教唆行为。教唆行为是指引起他人的犯罪故意，进而使之实行犯罪。

（1）唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯。

（2）不作为方式不能构成教唆行为。

（3）教唆行为必须是唆使他人实施较为特定犯罪的行为，即使该犯罪的对象还不存在，而是以出现对象为条件的，也是教唆行为。例如，教唆怀孕妇女在分娩后杀死婴儿的，也成立教唆行为（当然，只有当妇女开始实施杀婴行为时，教唆者才成立教唆犯）。

（4）教唆行为不要求对具体犯罪的时间、地点、方法、手段等作出指示。

3．教唆故意（包括直接故意与间接故意）。

教唆者故意教唆他人实施不可能既遂的行为，是未遂的教唆，不可罚。

例如，甲将一把没有装上子弹的手枪交给乙，指示乙当场开枪杀害丙，乙接受教唆开枪射击，因没有子弹而未能致丙死亡。如果能够肯定教唆者并不希望或者放任危害结果的发生，而且被教唆的人所实施的行为绝对不可能发生危害结果，则不认定为犯罪。但是，如果被教唆的人所实施的行为仍然具有导致结果发生的危险性，就不能否认教唆者具有犯罪故意，应以教唆犯论处。

（三）教唆犯的认定

1．对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。如果被教唆的人对被教唆的罪产生误解，实施了其他犯罪，或者在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担责任。例如，甲教唆乙实施抢劫行为，但

乙到达现场后只实施了盗窃行为的，对甲只能认定为盗窃罪。反之，A教唆B实施盗窃行为，但B实施了抢劫行为的，对A仍应认定为盗窃罪。

2．当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定。

刑法分则规定以唆使、煽动作为实行行为的常见情形有：

（1）煽动分裂国家罪（第103条第2款）：“煽动分裂国家、破坏国家统一的。”

（2）煽动颠覆国家政权罪（第105条第2款）：“以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的。”

（3）煽动军人逃离部队罪（第373条）：“煽动军人逃离部队或者明知是逃离部队的军人而雇用，情节严重的。”

（4）妨害作证罪（第307条）：“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的。”

（5）引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪与强迫他人吸毒罪（第353条）：“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的；""强迫他人吸食、注射毒品的。”

注意：引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸毒，不是独立罪名，而是引诱、教唆他人吸毒罪与强迫吸毒罪的从重处罚情节。

（6）引诱卖淫罪（第359条）：“引诱、容留、介绍他人卖淫的。”

（7）引诱幼女卖淫罪（第359条第2款）：“引诱不满十四周岁的幼女卖淫的。”

注意：引诱幼女卖淫是独立罪名，不是引诱卖淫罪的从重处罚情节。

（8）引诱未成年人聚众淫乱罪（第301 条第2 款）：“引诱未成年人参加聚众淫乱活动的。”

注意：引诱未成年聚众淫乱是独立罪名，不是聚众淫乱罪的从重处罚情节。但在给行为人定引诱未成年人聚众淫乱罪后，在量刑时，应比照聚众淫乱罪从重处罚。

3．教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。此外，间接教唆也成立犯罪。例如，甲教唆乙，让乙教唆丙实施抢劫罪，甲的行为便是间接教唆。

4．传授犯罪方法罪与教唆犯的区别和联系。