法律本质

许多属性或特征。那种体 现事物内部的稳定的、深层的联系的属 性被称为本质属性。
本质属性与非本质属性的划分是具有相 对性的。
一、法律的意志性与规律性
现代法律是指实际存在的由人制定的法 律，是人们自由意志活动的产物，它贯 彻、反映、体现的是人们现实的愿望、 需求、主张和见解。
制的一种方式,具有强 力的全部力量,那么它 也具有依靠强力的一切 弱点”
二、法律的利益性和正义性
❖ 现代法律是以权利与义务的形式来调整 各种社会关系并规范人们的行为方式。 构成为权利与义务的基础性要素无疑是 利益问题。
❖ 利益是法理学讨论的核心范畴之一
20世纪初德国的社会学法学的一个分 支即以研究“利益”著名，被称为利益 法学。其核心代表是赫克，耶林有时也 被归入这一派。
❖ 什么是人性？
❖ 德国法哲学家科殷所指出，人的出生 与成长、儿童受保护的需要、男女两 性的自然区分，人的本能欲望和激情， 其精神生活的组织和内容，等等，所 有这一切对于法律来说都具有至高无 上的意义。
❖ 倘若人没有能力去拥有财产、独立自主 地对生存作预先准备和塑造自己的生活 方式，像财产所有制这样一种法律制度 或许就是不可想像的了；倘若没有荣誉 感，恐怕就不会有名誉保护的法律需要； 倘若没有个人的、精神的创造，恐怕就 不会有版权法和专利法的出现。
❖ 所谓法律的阶级性，主要是由前两类法 律规范的性质和作用决定的。这些法律 规范的存在，是以阶级分野和矛盾的存 在为前提，其作用就是调整和协调各阶 级之间的关系。马克思主义法学主张， 在阶级对抗的社会里，法律是统治阶级 意志的集中体现，是阶级统治或阶级斗 争的工具，其主要所指就是由这两类法 律规范所构成的法律。
❖社会调控机制主要有两类: 即社会组织和社会规范。
人类社会之所以需要法律，主要 在于解决矛盾和冲突。主要的社会 矛盾为：
一是社会秩序与人的思想与行为 自由的矛盾。如果没有一种共同规 则来加以调控，社会必将处于无序 状态，而人们的自由也无从实现。
❖ 二是权威与服从的矛盾。如果没有一种 共同规则来确立界限，国家组织就不能 有效运行，而个人的权利也得不到切实 的保障。
护的法律。
三、法律存在的社会基础
❖ 所谓社会基础则是指法律存在的客观依据。 事实上，法律绝非人们的任意创造，而是人 类社会存在与发展的客观要求的必然结果。 任何形态的社会，要想能正常存在而不至于 被各种社会矛盾和冲突所毁灭；要想能正常 发展而不至于被社会生产与生活的无序状态 所困扰而停滞不前甚至倒退，就需要有有效 的社会调控机制的存在。
❖ 三是人与人之间(包括个人与群体以及 个人与整个社会之间)在利益与道德观 上的矛盾。如果没有一种共同规则来调 整这种关系和解决这种矛盾，个人的利 益就将受到无端的侵犯，而丧失最起码 的安全性。
庞德(Roscoe Pound,1870-1964)
❖ 《通过法律的社会控制》 ❖ “如果法律作为社会控
❖ 第一，利益性与正义性贯穿在法律的各 个方面及其始终，是法律的目的与意义 最集中的表现。
第二，利益与正义是人类两个最基本的 也是永恒的需求，法律必须兼顾二者。
第三，法律要运用以正义为核心的一整 套价值准则去分配人们需要的各种利益， 调节利益之间的冲突和矛盾，以满足最 大多数人的最大利益为根本立足点。
如何对极其复杂的各种现实利益关系进 行分配、调整和确立，取决于立法者正 当而有效的意志之存在。
❖ 法律必须符合现实生活的主观需求与客 观条件，这就需要有自由理性的判断， 也就必然反映出立法者对社会现实生活 的认识、理解和抉择。所有这些都说明 法律具有意志性.
❖ 处理好以下几种关系：一是要协调好立 法的直接参与者之间的不同意愿与主张， 不能独断专行；二是直接掌握立法权的 人要合理地反映出他们所代表的人群的 利益和意志，不能丧失民意；三是立法 者要处理好全体社会成员的共同利益和 意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意 愿之间的关系，不能只肯定一个方面而 完全否定另一个方面。
活能力人 5.一般进步的社会利益：经济进步、文化进步等 6.个人生活的社会利益：个人的机会、生活条件等
❖ 法律对错综复杂的利益进行调节和配置 必须有一定的标准 ——正义
❖ 正义概念包括平等、公平、公正、公道、 正直、合理、善良、人道、宽容等诸多 内容。它在本质上是一个伦理性概念， 存在于各种现实的社会关系和经济、政 治、法律、文化等各种制度之中。
❖ 法律这种“事物的本质”就是建立在人的本性及 其生存的世界的本质之上的
二、法律存在的道德基础
1.法律存在的道德基础所指涉的是法律的正义性
和对人性尊严的尊重与保护。
2.“共同体生活是有秩序的”规定了法律的职责，
而正义作为一种价值观念本身就是人们对存在 于各种事物里的秩序的认识和揭示
3.正义的法律也必定是对人性尊严予以尊重与保
第一章 法律本质
课前提示
❖ 属于必须掌握的内容 ❖ 核心介绍法律的“本质属性”和“存在
基础”;理解和阐释法律本质问题的丰富 内涵乃是学习的重点与难点所在 ❖ 讨论：法律是什么？
第一节 法律的本质属性
❖ 本质 ——英文“本质”一词拼写为essence， 源自拉丁词esse（是）， “一个事物 是其所是”即本质。马克思也将事物的 本质是其内在的、深层的、必然的规定 性，是此物区别于彼物的质的规定性。
❖ 所谓法律的社会性，是管理社会生产、 管理社会公共事务、维护社会公共秩序 和保障社会成员的基本自由和权利所必 需的，其存在与整个人类社会的存在共 始终，它们体现了全体社会成员的共同 利益和意志。
❖ 正确阐明法律的阶级性与社会性，在我 国具有重要的理论意义
思考:
❖ 全球化背景下的法的阶级性问题?
❖ 法律既具有意志性，又具有规律性。法 律的意志性决不意味着任意或任性，自 由意志本身是自律的、理性的。
❖ “立法者应该把自己看作一个自然科学 家。他不是在创造法律，不是在发明法 律，而仅仅是在表述法律，他用有意识 的实在法把精神关系的内在规律表现出 来。如果一个立法者用自己的臆想来代 替事情的本质，那么人们就应该责备他 极端任性”
两种错误认识和倾向：
❖ 一是庸俗的经验主义和实用主义，它们否认 或忽视人的理性认识能力，一切凭自己的 “经验”办事，或一切凭自己的“需要”办 事，不尊重法律的客观规律性。
二是唯意志论，它否认或忽视法律的客观规 律性，夸大法律的意志性和人的主观能动作 用。这两种理论倾向都不利于人们正确认识 和把握法律的本质属性。
1.人格利益；涉及个人身体与精神方面，如健康、免 受强制与欺骗、信仰、名誉等
2.家庭关系利益：夫妻关系免于被社会或他人的侵害； 夫妻相互主张的利益；父母子女关系的利益
3.物质利益：个人基于经济地位提出的主张或要求， 包括对狭义财产的主张、契约自由、对约定利益的 主张等
（二）公共利益：在政治性组织的社会生活中 并以该组织的名义提出的主张、要求和愿望
第二节 法律存在的基础
❖对法律存在的基础之探究是为了回答 “法律存在的根据是什么”的问题。 回顾法学史，法学家们主要是从伦理 道德和社会现实两个角度探索法律存 在的基础。且都与法律本质的探讨具 有内在的逻辑相关性。
一、法律存在的人性基础
❖ 从古希腊的本质主义开始，在哲学传统中人 们普遍认为有一种人类的本质，它由一个或 更多的性质组成，它们决定了什么是人以及 是什么将人与其他动物区别开来。
❖ 总之，人性的、人格的心理学的事实构成具有一 种决定性的、法学的重要意义。
❖ 而人争取形成共同体和合作的愿望对于法律的建 构同样也具有决定性的作用。人正是在社会生活 中实现着活跃在他身上的、种种不同的倾向，包 括简单的欲望和本能、渴望得到食物和住所、追 求权力和影响、荣誉和自由的充满活力的愿望、 寻找真理、美、神圣的高级精神的目标，所有这 些倾向共同塑造着人的形象和生活。
——本体论是本质主义的学说，旨在追求 和建立具有普遍必然性的、因而是确定 性的知识体系。在本质主义看来，偶然 属性的改变或丧失不会影响到某类事物 存在的同一性，但任何事物都不可能脱 离其内在的本质性规定而存在，一旦去 掉其中一种本质性规定，此一事物就不 再是其自身因而也就不存在了。
❖ ——本质主义受到后现代的猛烈攻击
第四，在不同领域或不同具体条件下， 法律对利益与正义二者的强调应有所侧 重。
三、法律的社会性与阶级性
❖ 第一类是调整统治阶级与被统治阶级之 间关系的规范；
❖ 第二类是调整统治阶级内部关系的规范；
❖ 第三类是维护社会公共生活秩序以及保 障人们的人身安全等方面的规范；
❖ 第四类是法律化了的各种技术规范。
1.国家作为法人的利益 国家的人格利益、国家的物质利益
2.国家作为社会利益的保卫者而拥有的利益 此种利益与社会利益有许多重合
（三）社会利益：文明社会生活中，以各种社 会生活的名义提出的主张、要求和愿望
1.一般安全的社会利益：交易安全、所有权安全等
2.社会制度安全的利益；家庭制度、宗教制度等 3.一般的社会道德的利益：禁止色情书刊 4.保护社会资源的利益：自然资源与训练缺乏独立生
赫克(Philipp Heck,1885-1943)
❖ 赫克认为通常所说的利 益不仅指私人利益，也 指群体、社会团体、公 众甚至人类的利益。利 益是法律的产生之源。 法律命令源于各种利益 的冲击，利益以及对利 益的衡量是制定法律规 则时的基本要求。
庞德对利益的系统分类：
（一）个人利益：直接包含在个人生活中并以这种生 活的名义而提出的各种要求、需要或愿望。