有限合伙企业案例

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2.

甲公司2011年第一季度发生以下的与订立合同和履行合同有关的经济事项

（1）甲公司委托乙公司购买1台机器，双方约定：乙公司以自己的名义购买机器；机器购买价格为20万元；乙公司的报酬为8000元。双方未约定其他事项。乙公司接受委托后，积极与丙公司交涉协商，最终乙公司以自己的名义从丙公司处购得该种机器1台，价款为19.5万元，乙公司为此支出了4000元费用。乙公司依约将机器交付给甲公司，但向甲公司提出，双方约定的购买机器价格与实际购买机器价格之间的差额5000元归乙公司所有，或者由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元费用。甲公司表示拒绝，乙公司因此提起诉讼。在诉讼过程中，甲公司提起反诉，主张机器存在瑕疵，要求乙公司承担损害赔偿责任。经查，该机器确实存在质量瑕疵。

（2）甲公司需要一笔资金，于2010年3月5日向丙公司借款5万元，双方以书面合同约定：借款期限为1年；借款年利率为6％，应付利息由丙公司预先在借款本金中一次扣除；借款期满时甲一次偿还全部借款。丁公司为甲公司的保证人，与丙公司签订保证合同，约定丁公司承担一般保证责任，保证期间为自借款期满之日起1年，但未就保证担保的范围作约定。丙公司依约向甲公司交付借款。借款期满后，丙公司请求甲公司偿还借款，甲公司以资金不足为由拒绝还款，丙公司要求丁公司承担保证责任。丁公司也拒绝承担保证责任。要求：根据《合同法》的规定，回答下列问题

（1）甲公司与乙公司签订的是何种合同？

（2）乙公司主张取得购买机器差价款5000元是否符合法律规定？简要说明理由。

（3）乙公司主张由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元是否符合法律规定？简要说明理由。

（4）甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任是否符合法律规定？简要说明理由。

（5）指出甲公司、丙公司签订的借款合同中有哪些内容不符合法律规定？说明理由。

（6）丁公司承担的保证责任范围应是什么？

（7）丁公司拒绝承担保证责任是否符合法律规定？说明理由。

[解析]（1）甲公司与乙公司签订的是行纪合同（1分）。

（2）乙公司主张取得差价款5000元，不符合规定。根据规定，行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照相关规定仍不能确定的，该利益属于委托人。题目中，行纪人（乙公司）低于指定价格买入，当事人对于差价款没有约定，依照相关规定仍不能确定的，该利益属于委托人（甲公司）。因此乙公司的主张不符合规定（1分）。

（3）乙公司主张甲公司承担4000元费用，不符合规定。根据规定，行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外。题目中当事人对于费用的承担没有约定，则由行纪人（乙公司）自己承担。因此乙公司的主张不符合规定（1分）。

（4）甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任，符合规定。根据规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。题目中，当事人对此没有约定，则第三人不履行义务（即机器存在瑕疵），由行纪人（乙公司）向委托人（甲公司）承担损害赔偿责任（1分）。

（5）借款合同约定1年应付利息预先自借款本金中一次扣除不符合法律规定。根据规定，借款利息不得预先在本金中扣除（1分）。

（6）当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。所以保证人丁公司保证担保的范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（1分）。

（7）丁公司拒绝承担保证责任符合法律规定。根据规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任（1分）。

1. 某股份有限公司（本题下称“股份公司”）是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：

（1）股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。

（2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2001年7月8日举行股份公司2000年度股东大会年会，陈例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审议通过，即：增加2名独立董事；股份公司与本公司市场部的项目经理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同。

（3）根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。

（4）该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监督签名后存档。

要求：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。

（2）指出本题要点（2）中不符合有关规定之处，并说明理由。

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明理由。

（4）指出本题要点（4）的不规范之处，并说明理由。