第十九章 合同法律制度

第十九章合同法律制度第一节合同法概述一、合同的概念和法律特征（一）合同的概念合同是商品交换在法律上的表现形式，是民事主体之间关于债的合意。

（二）合同的法律特征合同作为动态财产关系的基本表现形式，具有以下法律特征：（1）合同是当事人之间关于财产关系的“合意”（2）合同以产生、变更或终止债券债务关系为目的，合同是一种从合同缔约前的阶段到履行完毕后的一个连续的过程。

（3）合同具有相对性。

（合同的基本原则）包括主体相对性、内容相对性、责任相对性二、合同的分类（一）双务合同和单务合同：根据当事人之间是否互付对待给付义务。

（二）诺成合同和实践合同：根据合同成立或生效是否需要交付标的物。

（三）有偿合同和无偿合同：根据取得合同规定的权益是否需要支付对价。

（四）要式合同和不要式合同：根据是否需要特定形式才能生效。

（五）有名合同和无名合同：根据法律对某类合同是否冠以名称并设定具体规则。

三、合同法的概念和特征（一）合同法的概念合同法是调整平等主体之间商品交易关系（对象）的法律规范的总称。

（二）我国合同法的特征1、合同法是私法，以任意性规范为主。

（约定有先）2、合同法强调平等协商和等价有偿原则。

3、合同法是财产交易法。

四、合同法的基本原则（一）平等原则（地位、协商、权利义务）（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（帝王条款）（五）公共利益原则第二节合同的订立一、合同订立的概念合同的订立是指两方以上当事人通过协商而于互相之间建立合同关系的行为。

二、合同订立的程序合同订立的方式：要约、承诺（一）要约（发盘、报价）1、要约的概念和构成要件要约是希望和他人订立合同的意思表示。

构成要件（1）要约是特定当事人所为的意思表示。

（2）要约应包含一经承诺即受其约束的意旨。

（3）要约的内容应当明确具体。

2、要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

要约邀请、要约不同（1）要约以订立合同为直接目的，要约邀请只是希望他人向自己发出要约。

（2）要约的内容必须明确具体，包含能使合同得以成立的必要条款，要约邀请不要求明确具体，通常只是订立合同的建议。

（3）要约对要约人具有约束力，不能随意撤回和撤销，要约邀请对邀请人自身一般没有法律约束力。

常见的要约邀请：寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等。

但是投标、悬赏广告是要约行为。

3、要约的生效、撤回、撤销、失效（1）要约的生效。

要约从到达受要约人时开始生效。

（2）要约的撤回。

要约的撤回是指要约人在要约生效之前，阻止要约发生效力的意思表示。

要约原则上可以撤回，但是撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。

（网上签合同不能撤回）（3）要约的撤销。

要约的撤销是在要约生效以后，要约人消灭要约效力的意思表示。

撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

（4）要约的失效。

要约的失效指的是生效的要约失去法律效力。

①拒绝要约的通知到达要约人。

②要约人依法撤销要约。

③承诺期限届满，受要约人未作出承诺。

④受要约人对要约的内容做出实质性的变更。

（二）承诺（接盘）1、承诺的概念和构成要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。

一个合同的承诺需要具备以下条件：（1）承诺必须由受要约人作出。

（2）承诺的内容必须与要约的内容一致。

（即不得有实质性的变更）（3）承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。

2、承诺的方式和效力承诺通知到达要约人时生效。

承诺生效时合同(诺成性合同)成立。

实践性合同需交付标的物才能使合同成立。

3、承诺的撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

三、合同成立的时间和地点承诺生效之时即为合同成立之时。

承诺生效的地点即为合同成立的地点。

四、合同的条款所有合同的必备条款：（1）当事人的名称、住所（2）标的（3）数量（确定数量的方法）五、格式条款格式条款也称格式合同。

指当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。

规范格式条款的规则：1、规定了提供格式条款一方的义务（1）公平确定双方当事人之间的权利和义务。

（2）合理的方式提请对方注意免责和限责条款。

（3）应对方的要求对条款予以说明。

2、格式条款的无效（1）提供格式条款的一方当事人违反了提示和说明义务，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款。

（2）提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。

该条款无效。

（3）规定的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的。

3、格式条款的解释三个规则（1）首先应当按照通常理解予以解释。

（2）如果通常的理解也有两种以上的解释时，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

（3）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

六、缔约过失责任1、缔约过失责任的概念指当事人在订立合同的过程中，因过错违反诚实信用原则所负有的先合同义务，导致合同不成立、无效、被撤销时，应赔偿给对方造成的信赖利益损失。

2、构成要件（1）当事人为了订立合同而接触或磋商。

（2）一方因过错违反先合同义务。

先合同义务：缔约双方在订立合同的过程中基于诚实信用原则所产生的义务，包括协助、照顾、保护、忠实、通知、保密等。

（3）给对方造成合理的信赖利益的损失。

（缔约费用及利息、准备费用、机会成本）（4）违反先合同义务的行为与合理的信赖利益的损失有因果关系。

3、缔约过失责任的类型（1）违背诚实信用原则的行为损害赔偿（2）泄密（商业秘密）损害赔偿（3）判决相对人自己办理有关手续造成的费用和损失损害赔偿4、缔约过失责任与违约责任的区别均是合同中产生的民事责任缔约过失责任违约责任（1）责任形成条件不同违反有效合同合同订立中及合同不成立、无效、被撤销（2）责任性质不同违反先合同义务违反合同义务（3）责任承担形式不同法定责任（赔偿损失）约定责任（赔偿损失、交付违约金、强制履行）（4）赔偿范围不同信赖利益的损失履行利益的损失第三节合同的效力分类：有效合同、无效合同、效力待定合同、可变更可撤销合同一、合同效力的概述（一）合同效力的定义指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力，即法律效力。

（二）合同的成立和生效的关系合同自成立时生效。

合同成立时合同生效的前提。

区别：（1）合同成立是当事人意思自治的结果，而合同生效则体现出了法律对其认可和保护。

（2）合同成立的条件比较简单：有两个或两个以上的当事人；对合同的必要条款达成合意。

而合同的生效还必须满足法律规定的其他条件。

二、合同的生效（一）合同的生效要件（1）行为人具有相应的民事行为能力（法人只能在登记的经营范围内活动）（2）意思表示真实（3）不违反强制性法律和社会公共利益（二）合同生效的时间（1）依法成立的合同，成立即生效。

（2）规定应当办理批准登记手续生效的，自批准登记时生效。

（3）附生效条件的合同，自条件成就时生效。

（4）附生效期限的合同，自期限届至时生效三、无效合同（一）无效合同的概念和特征指合同虽已成立，但因具有无效事由，自始不能发生当事人预期的法律效果的合同。

不是不发生法律后果，而是不能发生当事人预期的法律效果。

（二）无效合同的种类（合同无效的原因）（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。

（2）恶意串通，损害国家、集团或第三人利益。

（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

四、效力待定的合同指合同已经成立，但因存在一定的瑕疵，效力处于不确定状态，需经有权人的特定行为才能确定合同有效或者无效的合同。

（一）限制民事行为能力人依法不能独立订立合同（相对人由催告权、撤销权）（二）因狭义无权代理订立的合同（相对人由催告权、撤销权。

表见代理例外）狭义的无权代理：行为人没有代理权，超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同的行为。

广义的无权代理还包括表见代理。

因表见代理订立的合同不属于效力待定的合同，而会发生跟有权代理一样的法律后果。

（因为存在足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权的表象）（三）因无权处分订立的合同订立合同处分财产必须要对该财产由法定的权利。

五、可变更或者可撤销的合同指因为当事人在订立合同时由于意思表示不真实等原因，法律允许当事人一方请求人民法院或仲裁机构将该合同予以变更或者撤销的合同。

（一）可变更或者可撤销的合同的种类1、因重大误解订立的合同2、在订立合同时显示公平的3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

（二）变更权或撤销权的行使只有受损害方才有变更或者撤销的权利（1年的除斥期间）六、合同被确认无效或被撤销后的处理合同一经确认无效或被撤销，均有溯及力，溯及至合同成立之时无效，即自始无效。

第四节合同的履行一、合同履行的概念和原则（一）合同履行的概念当事人完成合同义务的整个行为过程（二）合同履行的原则1、适当履行原则（全面完成合同义务）2、协作履行原则3、情势变更原则（允许变更或解除合同）二、合同履行中的规则（一）履行主体（二）履行标的（依交易习惯-国标-行标或地标-通常或特定的标准）（三）履行价格(违约方吃亏)（四）履行期限（五）履行地点（六）履行方式（七）履行费用三、双务合同履行的抗辩权指在对方未履行或者不能履行时，当事人一方可以对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。

特点：一时的抗辩权，延缓的抗辩权，产生抗辩的原因消失以后，债务人人应履行其债务。

包括：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权（一）同时履行抗辩权指双务合同的当事人没有先后履行顺序的，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务的权利。

同时履行抗辩权的行使必须符合下列条件：1、由同一双务合同产生的互负债务，且双方债务有对价关系。

2、必须是双方互负的债务均已届清偿期。

（即无先后履行顺序）3、必须是对方未履行债务或履行债务不符合约定。

4、必须是对方的对待义务可能履行。

（二）先履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的（履行不合约定），后履行一方有权拒绝其履行要求。

先履行抗辩权反映了后履行义务人的后履行利益先履行抗辩权的行使必须符合下列条件：(1)由同一双务合同产生的互负债务(2)双方债务须有先后履行顺序(3)先履行一方未履行债务或其履行不符合约定。

（三）不安抗辩权（2次权利）在有先后履行顺序的双务合同中，先履行的一方有确切证据表明后履行一方丧失履行债务能力时，有权暂时中止合同履行，在对方没有恢复履行能力并且没有提供担保时，中止履行一方进而可以解除合同的权利。

1、中止履行权利的行使条件：（1）双方当事人因同一双务合同而互负债务。

（2）有先后的履行顺序，且先履行一方的债务已经届满清偿期。

（3）后履行债务一方的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。