宪法财产权与民法财产权的分工与协同

宪法财产权与民法财产权的分工与协同【原文出处】法商研究 200306 P40～47【分类号】D411 【分类名】宪法学、行政法学【复印期号】200401【作者】李龙，浙江大学法学院教授、博士生导师刘连泰，浙江大学法学院博士研究生浙江杭州310281【内容提要】宪法财产权和民法财产权既有分工，又有协同，它们共同促进人类社会财富总量的增加，从而为我们进入真正的自由王国奠定物质基础。

我国财产权保护制度存在着体系性缺失，应该按照先修改宪法财产权制度，后完善民法财产权制度的步骤重塑。

【关键词】宪法财产权/民法财产权/消极权利/积极权利财产权问题一直是法学领域的重大课题。

法律的理想是个体的人有尊严地生活，而人的尊严与财产权密切联系——只有“体面地生活”，才能“自由地思想”。

因此，财产权在宪法权利体系和民法权利体系中都占有举足轻重的地位。

就宪法层面而言，围绕财产权产生的纠葛促进了英国议会制度的建立，财产权还是民主制度起源的重要导火线。

民法概念本身就有财产权的半壁江山——“民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及公民和法人之间财产关系和人身关系的法律规范的总和”。

(注：这一定义可以说是民法学界关于民法概念的通说，其具体表现是《中华人民共和国民法通则》第2条：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”。

而最近全国人民代表大会法制工作委员会制订的《中华人民共和国民法(草案)》总则编第2条的规定也与此类似，只是将“公民”换成了“自然人”。

)更何况，人身关系的纠纷也不得不经常采用财产权的方法——尽管我们说人的生命是无价的，但对生命权的损害我们却常常采用损害赔偿的方式。

在法学传统话语中，财产权一般指私有财产权，公共财产的财产权问题较少涉及。

这是因为财产权的根本功能是划分“你的财产”和“我的财产”，如果财产是公共的，则谈不上财产权划分问题。

笔者秉承这一思路，使用“财产权”概念若没有特别说明，则指私有财产权。

一、宪法财产权和民法财产权的分工(一)宪法财产权防范来自国家的侵犯，民法财产权防范来自民事主体的侵犯宪法财产权和民法财产权都不调整人和财产的关系，而是调整由于使用财产而形成的主体间的关系，诚如日本法社会学家川岛武宜所言，“是映现在人与物之间关系的侧面上的人与人之间的关系”。

(注：[日]川岛武宜：《所有权的理论》，岩波书店1949年版，第7页。

)但调整哪些主体间的关系?在这一问题上呈现出宪法财产权与民法财产权保护的第一道分工。

宪法财产权防范来自国家权力的侵犯，民法财产权防范来自民事主体的侵犯。

宪法财产权的基本功能是给国家行为设定边界，所谓“风能进、雨能进、国王不能进”。

(注：这是18世纪中叶的英国首相老威廉·皮特演讲中的内容：即使是最穷的人，在他的寒舍里也敢对抗国王的权威。

风可以吹进这所房子，雨可以打进这所房子，房子甚至会在风雨中飘摇，但是英王不能踏进这所房子，他的千军万马不敢跨入这间已经损坏了门槛的破房子。

参见刘军宁：《风能进雨能进国王不能进——政治理论视野中的财产权与人类文明》，载刘军宁等编：《自由与社群》，三联书店1998年版，第152页。

)财产权划定了公民私人自治的领域。

在这一领域内，公民享有自由，而政府不得恣意进入。

宪法财产权就是阻止国家权力侵入私人领域的一道有力屏障。

只有在这一基础上，公民的人权才有发育的可能。

“当把必不可少的政府活动限制在最低限度，使分散化的经济力量成为政治力量的牵制物和抗衡物时，也就是说，政治权力真正受到民主原则限制的政府，是能够确保私有财产权的自由交易，从而发挥市场效率的优越性的。

私有产权和市场竞争的民主意义就体现在这里。

”(注：[美]米尔顿·弗里德曼：《资本主义与自由》，张瑞玉译，商务印书馆1986年版，第15—16页。

)宪法财产权不仅防范专制政府的侵犯，也防范来自民主政府的僭越，构成对民主的限制。

任何意义的民主都不应该逾越一定的边界，这一边界就是财产权——权利平等并不等于财产平等。

宪法“是一群财产利益直接遭受到威胁的人们，以十分高明的手段写下的经济文献，而且直接地、正确地诉诸全国的一般利害与共的集团”。

(注：[美]比尔德：《美国宪法的经济观》，何希齐译，商务印书馆1984年版，第130页。

)“国家制度不过是政治国家和非政治国家间的协调。

”(注：《马克思恩格斯全集》第1卷，人民出版社1972年版，第316页。

)在此基础上可以推出：国家制度不过是调整产权与政权冲突的机制。

民法财产权是公民对抗公民或私人对抗私人的一种权利，目的是通过界分“你的财产”和“我的财产”，防止民事主体互相越界，从而使资源配置高效，财产自由流动。

(二)宪法财产权是一项消极人权，防止因国家的不当侵入导致社会财富总量的减少；民法财产权是一项积极的权利，通过鼓励财产的流动从而增加社会财富的总量宪法财产权作为一项人权，主要是作为针对国家的“防御权”来构造的，是一项“消极人权”。

“作为人与公民之权利的基本权，首先是对国家权力的防御权。

针对国家权力而对个人宪法上之地位的不当侵害，这些权利使个人凭借法的手段所进行的防御成为可能。

之所以在自由的宪法秩序中这种防御权仍属必要，这乃是因为：纵然是民主制度，其也是人对人的统治，隐含着权力滥用的危险，而且即使在法治国家中，国家权力仍有做出行为的可能。

”(注：林来梵：《针对国家享有的财产权》，载孙笑侠等主编：《回归法的形而下》，法律出版社2003年版，第159页，第160页。

)宪法财产权是“支撑人的个别性的必要条件”。

(注：[日]阪本昌成：《宪法理论》(Ⅲ)，成文堂1995年版，第249页。

)尽管自《魏玛宪法》以来，财产权在主要作为消极人权的同时，被赋予了积极人权的含义，具有社会权的性质，但一般认为国家对社会权意义上的财产权仅在现有物质条件下负尽可能促进的义务，不具有可诉性。

因此，财产权的防御功能不因被赋予社会权的功能而被消解。

国家本身不具有增加创造社会财富的功能，国家对财产权保护的结果是社会财富总量不减少。

民法财产权作为一项基本民事权利，在界定财产归属的同时，鼓励财产所有者之间的交易，在财富流动的过程中促进社会财富总量的增加，借用路易斯·菲利普的名言，就是让交易的各方“富起来吧”。

(注：参见[英]F·H·劳森等：《财产法》，施天涛等译，中国大百科全书出版社1998年版，第228页，第115页。

)因此，民法财产权在作为消极的对其他民事主体的“防御权”时，也是作为一项积极的权利来构造的。

民法作为私法的一种，对各财产权主体之间的交流和沟通是放任的。

这与宪法对财产权的保护方式迥然有别：宪法总是对国家与公民之间就财产问题的交流和沟通小心翼翼，惟恐国家越雷池一步，跨进私域。

国家对财产权予以限制的最经常、最严厉的方式是财产征用，(注：这里的“征用”实际上是一个广义的概念，泛指国家单方取得公民财产的方式。

我们通常将英文中的expropriation 翻译为“征用”，实际上，expropriation相当于中文中最广义的“征用”，包括征税、收费等一系列行为。

而中文中狭义的“征用”仅指国家有偿取得公民财产的一种方式。

参见[美]理查德·波斯纳：《法律的经济分析》，蒋兆康译，中国大百科全书出版社1997年版，第68页以下。

)因此，对国家财产征用行为的约束是宪法保护财产权的最重要方法。

稳定的财政收入是政府权力运作的物质基础，政府取得财政收入的基本方式可以是购买，也可以是无偿地取得。

我们将国家强制性取得财产的方式称为“征用”(expropriation，或eminent domain、compulsory purchase)。

政府取得私人财产的方式与市场上发生的一般交易最重要的区别是：公民个人不能拒绝将自己的财产交给国家，即使国家以购买的方式取得公民财产，公民也不能拒绝出售，也不能任意要价。

因此，宪法财产权首先是针对国家的征用行为而为公民设定的基本自由。

民事主体侵犯财产权最经常的方式是侵权和违约。

侵权和违约都有可能使财产的流动低效，从而抑制社会财富总量的增加。

因此，民法财产权是为防范民事主体的侵权和违约而为民事主体设定的基本民事权利。

(三)宪法财产权强调财产权中的人格因素，而民法财产权强调财产权中物的因素权利的构成要素众说纷纭，从不同的角度可以得出不同的结论。

但无论如何，资格和利益是权利构成要素中不可或缺的。

(注：夏勇先生就认为权利的构成要素包括利益、主张、资格、权能和自由五大要素。

参见夏勇：《人权概念起源》，中国政法大学出版社1991年版，第41页以下。

)具体到财产权，“资格”指获得财产的资格，是财产权中的人格因素；“利益”指从财产中获得的利益，是财产权中物的因素。

宪法财产权和民法财产权都包括这两个不可或缺的因素，但各有侧重。

“宪法财产权作为一种与人身紧密关联的资格，往往比民法财产权更加注重人际关系的因素，且不明确地指向具体的客体，一个人并不因为暂时没有财产而失去宪法上取得、占有和使用财产的资格。

民法上的财产权是以物为中介的人与人的关系的表现，有明确、具体的权利客体，对于一个没有财产的人来说，民法上的财产权是不存在的。

民法上的财产权源于物权，是私权的一种，产生于商品交易过程中自愿的契约安排，其客体是某种具体的物品或服务，具有可转让性、可分割性和可依法剥夺性等特点。

在宪法上，财产权属于人权，是一项公权利，与主体的人身不可分离。

”(注：赵世义：《论宪法财产权的保障与制约》，《法学评论》1999年第3期。

) 宪法财产权和民法财产权的这一界分使我们看到：民法财产权实际上是偏爱有产者的——没有财产就谈不上民法财产权；宪法财产权则把有产者和无产者都看成是“耶和华的子孙”，无论你有无财产，都可以享有宪法财产权。

这种说法可能遭到的诘难是：对于一个一无所有的公民，宪法用什么方法保护他的财产权?我们前面已经谈到：宪法财产权主要是针对国家征用行为而言的，国家征用行为的抑制对保护全部公民的财产权都有裨益。

比如税收，国家的税率一旦规定下来，纳税人的财产权都会受到影响——营业税和增值税的增加会提高物价，有产者的财产和无产者的财产都会受到影响。

较低的税率对所有的人都有利，较高的税率对所有的人都有害。

(四)宪法财产权以所有权为核心，而民法财产权包括物权、债权和知识产权，所有权在民法财产权体系中不占核心地位宪法财产权是以所有权为核心的，即保护公民个人对自己所有财产的绝对支配性。

(注：值得指出的是，由于宪法财产权在宪法中的特殊地位，有的学者对这个概念进行无限扩张，将许多人权的法定形态都解释为财产权。

诺齐克为了证明自己最弱意义的国家概念，将公民的一切权利都视为财产权，国家都不得进入。

See Nozick Robert,Anarchy,state and utopia,Blackwell,oxford,1974,p.158.这个现象说明了财产权在公民人权体系中的特殊地位。