公司诉讼裁判的理念与逻辑——“公司法解释四”中的股权、公司治理与诉讼
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• 代理成本的含义： 凡有委托代理关系处，必有代理成本（Agency Cost）； 代理成本就是代理人的偷懒、不负责任和以种种手段从委 托人处攫取财富的行为，带给委托人的损失。 一个基本现实：公司 治理的代理成本，只能降低，不可完全消除。
• ——股东与股东之间 • ——股东与管理层之间 • ——股东与债权人之间 • 总体上，中国公司的主要利益冲突是第二个（有别于美式的第一
公司诉讼裁判的理念与逻辑 ——“公司法解释四”中的股权、公司治理与诉
讼
目录
• 引论：公司法解释四解决的主要问题：控制股东与少 数股东间的利益冲突与治理——中国公司法的核心问 题
• 本论：公司法解释四的五个诉讼制度 • 一、公司决议瑕疵之诉 • 二、股东知情权之诉 • 撒、股利分配之诉 • 四、股东代位之诉 • 五、有限公司股东的优先购买权
• （三）控制股东与少数股东的基本关系
• 1.股权集中度：中美的根本差异与普遍差异 【股东与管理层（美国）；股东之间（中国）】
• 2.控股股东的控制权收益
• ——法律上的收益（合法）【1股100万，51股 呢？控制权溢价，Control Surplus】
• ——事实上的收益（非法、灰色）【关联交易 与利益输送；管理职位及高薪、高在职消费】
•
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股
东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
•
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有
限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益
的，应当对公司债务承担连带责任。
• 2.具体体规则1：控股股东/实际控制人不公平关 联交易禁止
• 第21条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利 益。
• 引论：公司法解释四解决的主要问题： 控制股东与少数股东间的利益冲突与 治理——中国公司法的核心问题
• （一）公司法解释一二三四的回顾 • 解释一：公司法的司法适用 • 解释二：公司解散及其清算 • 解释三：股东出资与公司资本制度 • 解释四：控制股东与少数股东间的利益冲突与治理
• （二）公司治理中的三个主要利益冲突与代理成本
• oppression，作为一般性概念，用来统称控股股东对少数股东的压制、 压迫、压榨、排挤出局、逼迫出局、挤出、榨出、挤压等诸情形。
• （四）股东间利益冲突治理的基本思路
• 1.“限权”多数股东：限制、约束与问 责
• 2.“扩权”少数股东：扶持、保护与诉 权
• （五）思路一：“限权”控股股东 • 1.一般性规定：控股股东、实际控制人的诚信
义务（20条，考验律师公司法业务水准的关键 条款）
• ——对公司的 • ——对其他股东的 • ——对公司债权人的
• 【中国公司法一般条款】第20条 公司股东应 当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使 股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其 他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和 股东有限责任损害公司债权人的利益。
• 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配 的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决 由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
• 4.具体规则3：人头多数决 • 第71条2款：股东向股东以外的人转让股权，
应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权 转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股 东自接到书面通知之日起满三十日未答复的， 视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让 的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不 购买的，视为同意转让。
• ——此种表决机制内在的约束了大股东的表决 权，还可以经由公司章程规定应用于其他场合
• 5.具体规则4：鼓励章程规定的自治性措施，限制大 股东
• 阿里巴巴上市门的合伙人制（马云创业团队的董事提 名权）
• 京东商城的刘强东表决权放大20倍 • 福特汽车的福特家族的金股 • 附：五个比例一致与不一致（中国有限公司没有问题） • 出资比（股权比） • 表决权比 • 分红比 • 增资配股比 • 剩余财产分配比
个），这决定了： • 少数股东的利益保护与权利救济是中国公司法的核心问题与永远
的主旋律。 • ——少数股东 的公平感、幸福感、安全感与获得感是法治化营商环
境的核心指标； • ——必须坚定的 遏制尔虞我诈弱肉强食的机会主义行为； • ——万众创新、全民创业的关键，是提振全社会的投资者信心、鼓
励投资兴业，背后是中小投资者（少数股东）投资权益保护的法律 体系建立及其良好实现。
• 3. 控制股东的控制权正当性之一：商业伦理 与经济理性
• 4. 控制股东的控制权正当性之二：法律上的 依据——“资本多数决”
• 5. 控制股东的滥权与少数股东的受压制 • 英美三词汇：oppression，freeze-outs、squeeze-outs，词义稍有差异，
都用来形容控股股东限制/排除/剥夺少数股东参与治理、从公司获 取投资收益的手段/策略。 • 中文文献翻译：
• 举例：投资偏好与种类股（各类优先股）的组合
• 出资比 表决权比 分红比 增资比 剩财分配比
甲 1%
20%
0.1% 31%
0%Fra Baidu bibliotek
乙 9%
20%
5%
9%
0%
丙 10%
20%
5% 10%
5%
丁 29%
20%
20% 29%
29%
戊 51% 20%
69.9% 21%
66%
甲：有才无财，经营者
乙：参与经营者
• freeze-outs，排挤出局、逼迫出局、挤出，描述一种具体情形:控股 股东剥夺少数股东参与公司管理权与收益权，并以此劝诱后者以不 公平的低价出售股权给自己。
• squeeze-outs，挤出、榨出、挤压，描述另一种情形:控股股东利用 控制权之便，在新股增资发行时不按持股比例认购，从而稀释少数 股东股权的策略。
•
违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担
赔偿责任。
• 3.具体规则2:表决权排除（回避）
• 第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保， 依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东 大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项 投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定 的限额。
• 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须 经股东会或者股东大会决议。
• ——股东与股东之间 • ——股东与管理层之间 • ——股东与债权人之间 • 总体上，中国公司的主要利益冲突是第二个（有别于美式的第一
公司诉讼裁判的理念与逻辑 ——“公司法解释四”中的股权、公司治理与诉
讼
目录
• 引论：公司法解释四解决的主要问题：控制股东与少 数股东间的利益冲突与治理——中国公司法的核心问 题
• 本论：公司法解释四的五个诉讼制度 • 一、公司决议瑕疵之诉 • 二、股东知情权之诉 • 撒、股利分配之诉 • 四、股东代位之诉 • 五、有限公司股东的优先购买权
• （三）控制股东与少数股东的基本关系
• 1.股权集中度：中美的根本差异与普遍差异 【股东与管理层（美国）；股东之间（中国）】
• 2.控股股东的控制权收益
• ——法律上的收益（合法）【1股100万，51股 呢？控制权溢价，Control Surplus】
• ——事实上的收益（非法、灰色）【关联交易 与利益输送；管理职位及高薪、高在职消费】
•
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股
东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
•
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有
限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益
的，应当对公司债务承担连带责任。
• 2.具体体规则1：控股股东/实际控制人不公平关 联交易禁止
• 第21条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利 益。
• 引论：公司法解释四解决的主要问题： 控制股东与少数股东间的利益冲突与 治理——中国公司法的核心问题
• （一）公司法解释一二三四的回顾 • 解释一：公司法的司法适用 • 解释二：公司解散及其清算 • 解释三：股东出资与公司资本制度 • 解释四：控制股东与少数股东间的利益冲突与治理
• （二）公司治理中的三个主要利益冲突与代理成本
• oppression，作为一般性概念，用来统称控股股东对少数股东的压制、 压迫、压榨、排挤出局、逼迫出局、挤出、榨出、挤压等诸情形。
• （四）股东间利益冲突治理的基本思路
• 1.“限权”多数股东：限制、约束与问 责
• 2.“扩权”少数股东：扶持、保护与诉 权
• （五）思路一：“限权”控股股东 • 1.一般性规定：控股股东、实际控制人的诚信
义务（20条，考验律师公司法业务水准的关键 条款）
• ——对公司的 • ——对其他股东的 • ——对公司债权人的
• 【中国公司法一般条款】第20条 公司股东应 当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使 股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其 他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和 股东有限责任损害公司债权人的利益。
• 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配 的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决 由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
• 4.具体规则3：人头多数决 • 第71条2款：股东向股东以外的人转让股权，
应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权 转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股 东自接到书面通知之日起满三十日未答复的， 视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让 的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不 购买的，视为同意转让。
• ——此种表决机制内在的约束了大股东的表决 权，还可以经由公司章程规定应用于其他场合
• 5.具体规则4：鼓励章程规定的自治性措施，限制大 股东
• 阿里巴巴上市门的合伙人制（马云创业团队的董事提 名权）
• 京东商城的刘强东表决权放大20倍 • 福特汽车的福特家族的金股 • 附：五个比例一致与不一致（中国有限公司没有问题） • 出资比（股权比） • 表决权比 • 分红比 • 增资配股比 • 剩余财产分配比
个），这决定了： • 少数股东的利益保护与权利救济是中国公司法的核心问题与永远
的主旋律。 • ——少数股东 的公平感、幸福感、安全感与获得感是法治化营商环
境的核心指标； • ——必须坚定的 遏制尔虞我诈弱肉强食的机会主义行为； • ——万众创新、全民创业的关键，是提振全社会的投资者信心、鼓
励投资兴业，背后是中小投资者（少数股东）投资权益保护的法律 体系建立及其良好实现。
• 3. 控制股东的控制权正当性之一：商业伦理 与经济理性
• 4. 控制股东的控制权正当性之二：法律上的 依据——“资本多数决”
• 5. 控制股东的滥权与少数股东的受压制 • 英美三词汇：oppression，freeze-outs、squeeze-outs，词义稍有差异，
都用来形容控股股东限制/排除/剥夺少数股东参与治理、从公司获 取投资收益的手段/策略。 • 中文文献翻译：
• 举例：投资偏好与种类股（各类优先股）的组合
• 出资比 表决权比 分红比 增资比 剩财分配比
甲 1%
20%
0.1% 31%
0%Fra Baidu bibliotek
乙 9%
20%
5%
9%
0%
丙 10%
20%
5% 10%
5%
丁 29%
20%
20% 29%
29%
戊 51% 20%
69.9% 21%
66%
甲：有才无财，经营者
乙：参与经营者
• freeze-outs，排挤出局、逼迫出局、挤出，描述一种具体情形:控股 股东剥夺少数股东参与公司管理权与收益权，并以此劝诱后者以不 公平的低价出售股权给自己。
• squeeze-outs，挤出、榨出、挤压，描述另一种情形:控股股东利用 控制权之便，在新股增资发行时不按持股比例认购，从而稀释少数 股东股权的策略。
•
违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担
赔偿责任。
• 3.具体规则2:表决权排除（回避）
• 第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保， 依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东 大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项 投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定 的限额。
• 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须 经股东会或者股东大会决议。