建设工程项目停工处理及索赔注意事项 (2)

建设工程停工索赔注意事项

建设工程工期问题一直是施工单位与建设单位关注的重点，也是双方争议索赔的高发地带，而停工则是工期问题的重中之重，因为一旦发生非发包人意愿导致的工程停工事件，也就意味着双方合作很可能已经走向恶化。对此，施工单位如何应对笔者通过近期接触的实例，站在施工单位的角度与大家分享以下内容，以期有所意义。

一、主要法条

1.法律：《合同法》第二百八十三条～第二百八十六条

第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。

第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。

第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。

第二百八十五条因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。

第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

2. 司法政策：第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要（2016年11月30日）第32条

三）关于承包人停（窝）工损失的赔偿问题32.因发包人未按照约定提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，隐蔽工程在隐蔽之前，承包人已通知发包人检查，发包人未及时检查等原因致使工程中途停、缓建，发包人应当赔偿因此给承包人造成的停（窝）工损失，包括停（窝）工人员人工费、机械设备窝工费和因窝工造成设备租赁费用等停（窝）工损失。

3. 地方意见：河南省建设厅豫建设标（2003）89号文件《建设工程中途停工损失补偿办法

（试行）》

二、裁判规则

规则1（索赔依据）：虽然《合同法》二百八十三条、二百八十四条规定了承包人主张窝工损失的法律依据，但该规定并非强制性规定，双方在合同中明确约定承包人放弃窝工索赔的，承包人不能依据上述条款另行主张窝工损失赔偿。

索引案例：最高人民法院再审（2015）民申字第1004号，重庆巨杉园林有限公司与重庆两江房地产有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则2（停工时间）：因发包人原因致使工程停工，当事人对停工时间未作约定或未达成协议的，承包人不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定，也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准，而是应根据案件事实综合确定一定的合理期间作为停工时间。

索引案例：最高人民法院再审（2011）民提字第292号，河南省偃师市鑫龙建安工程有限公司与洛阳理工学院、河南省第六建筑工程公司索赔及工程欠款纠纷案。

规则3（索赔程序）：合同就索赔程序有明确约定的，承包人应按照约定程序提出窝工索赔。

索引案例：最高人民法院二审（2014）民一终字第56号，中铁二十二局集团第四工程有限公司与安徽瑞讯交通开发有限公司、安徽省高速公路控股集团有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则4（索赔程序）：承包人提交的单方窝工损失数据不能作为损失数据证据，但经监理确认的则可以直接认定而不必通过鉴定确定。

索引案例：最高人民法院二审（2014）民一终字第108号，浙江东阳建筑实业工程有限公司与西安市康福房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则5（索赔程序）：承包人未按合同约定索赔程序提出索赔，也未提交窝工损失证据的，属于承包人怠于主张自身权利，窝工损失主张无法得到支持。

索引案例：最高人民法院二审（2007）民一终字第74号，西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则6：施工合同中涉及总分包关系时，分包方不能以总包的违约行为主张免除自身的违约责任。

索引案例：最高人民法院再审（2012）民申字第1557号，河南隆祥建筑工程有限公司与河北华兴基础工程有限公司华派工程分公司、中铁二十局集团第四工程有限公司、中遂建业路桥工程有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则7（损失认定）：双方未对停工进行约定时，应根据诚实信用原则履行合同，对于承包

人的损失，即使无法举证，也应当根据公平原则进行合理赔偿。

索引案例：最高人民法院再审（2015）民申字第708号，河北卓隆房地产开发有限公司、江苏省建工集团有限公司与河北卓隆房地产开发有限公司、江苏省建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则8（优先受偿权）：案涉工程多次停工，已不可能按照合同约定的日期竣工，如仍按约定的竣工时间作为优先受偿权行使期限的起算点，承包人即不问原因地丧失了对工程款的优先受偿权，明显与《合同法》第二百八十六条之规定相悖。

索引案例：最高人民法院二审(2014)民一终字第108号，浙江东阳建筑实业工程有限公司与西安市康福房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案。

规则9（优先受偿权）：如工程款数额尚未确定时即已认定承包人超过了优先受偿权的行使期限，显然与优先保障承包人基本利益（即工程款）这一立法目的相悖，故此情形下可以起诉之日计算行使优先权的期限，认定承包人享有优先受偿权。

索引案例：最高人民法院(2014)民申字第1004号，大连开发区泰乐房地产开发有限公司与中国建筑第八工程局大连公司建设工程施工合同纠纷案。

规则10（优先受偿权）：优先受偿权的受偿范围只限于报酬、材料款等实际支出的费用，不包括停工违约金（该条有争议）。

索引案例：最高人民法院(2013)民申字第2198号，吉林省金盛房地产开发有限公司与吉林建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷案。

三、实务应对

（一）合同谈判阶段

1. 重视合同中付款条件的约定，避免过度垫资。

（1）建议进度款按月支付，避免按工程节点支付。因为如果按工程节点付款，一旦出现工期延误，原计划的垫资时间往往会被迫延长，在这期间，承包人要求付款或主张停工的权利都会大大受限。另外，因变更或签证增加的费用，要在合同中约定为“随工程款同期支付”。

（2）切忌约定“当业主出现资金困难时承包人给予资金支持”等类似内容，因为从合同法的角度看，承包人在合同中做的上述承诺具有法律效力，一旦业主方出现资金困难，承包人便失去了停工权利。如此，承包人会陷入进退两难之境地，要么硬着头皮垫资到最后，要么违反合同强行停工，无论哪一种方式，显然对承包人均不利。

2. 重视停工索赔的申报程序、索赔范围的约定，尽量避免约定“承包人放弃停（窝）工损失索赔”，如果必须如此约定，建议重点考虑自身的风险承受能力，同时务必向下游分包商转嫁风险，即约定任何原因导致停工，分包单位均不得主张停（窝）工损失索赔。