第三章法的要素
法的构成要素法的构成要素概述
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(三)法律原则的种类
1.基本原则与具体原则 基本原则是指体现法的根本价值、基本精神的法律原 则,这是整个法律活动的指导思想和出发点,构成法 律体系的神经中枢。基本原则的内容较其他原则更抽 象、更稳定,通常可以适用于整个法律体系。如“法 律面前人人平等”原则,是现代各国法律的基本原则。 具体原则是基本原则的具体化,构成某一法律领域的 法律规则的基础或出发点。如民事活动遵循“诚实信 用、等价有偿、公平自愿”原则,就是民法的具体原 则。“以事实为根据,以法律为准绳”是我国诉讼活 动的法律原则 。
(三)法律原则的种类
3.实体性原则与程序性原则 实体性原则是指直接涉及实体性权利、义务分 配状态的法律原则。如法律面前人人平等原则、 诚实信用原则、契约自由原则。 程序性原则是通过对法律活动程序进行调整而 对实体性权利、义务产生间接影响的法律原则。 如无罪推定原则、民事当事人诉讼当事人地位 平等原则。
(三)法律规则的种类
义务性规则是指直接要求人们作为或不作为的规则。 义务性规则表现了法律对义务主体的约束,具有明显 的强制性。 根据义务的行为方式不同,义务性规则又可分为命令 性规则和禁止性规则。 命令性规则是指要求人们必须做什么的规则,是一种 积极义务规则,又可称作为义务规则,禁止性规则是 指要求人们不为一定行为的规则,是一种消极义务规 则,又可称不作为义务规则。
立法时法的要素的科学安排与 运用
以法律规则为主体 法律原则至关重要 法律概念要求要精确、规范和统一
(二)法律概念的种类
1.依概念涉及的内容来分,法律概念可分为涉人概念、涉事概念、涉物 概念。涉人概念是关于法律关系主体的概念,如“公民”、“法人”、 “法定代理人”、“自然人”、“司法机关”、“消费者”等等。涉事 概念是关于法律行为和法律事件的概念,如“故意”、“过失”、“代 表”、“贪污”、“侵权”、“违约”、“抵押”等等。涉物概念是关 于物品及其质量、数量和时间、空间等无人格现象的概念,如“标的”、 “时效”、“有体物”、“知识产权”、“证券”、“不动产”等等。 2.依概念确定性程序不同可分为确定性概念和不确定性概念。确定性概 念是指概念的确定性程度较高或者有明确的法律规定,如“近亲属”、 “故意”、“法定代理人”等等。不确定性概念是指概念的确定性程度 较低或者无明确的法律规定,如“法律渊源”、“刑事责任”、“责任 能力”等等。这种区分的意义在于,确定性概念的解释不允许自由裁量, 只能依法解释,而不确定性概念需要法官或执法者运用自由裁量权来解 释。 3.依概念涵盖面大小可分为一般法律概念和部门法律概念。一般法律概 念是指适用于整个法领域的法律概念,如权利、义务、责任、法律关系、 法律事件等等。部门法律概念是指仅适用于某一法律领域的法律概念, 如犯罪、合同、行政处罚、罚金、质证等等。
第三章 法的要素
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1.授权性规则、义务性规则和权义复合规则,
划分标准:按规则的内容或调整方式的不同划分。 授权性规则是规定主体可以为一定行为或不为一 定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为 的法律规则。授权性规则通常采用“可以”、“有 权”、“有……自由”、“法律保护……的权利”这 类句式表述。 (民通)第七十六条 公民依法享有财产继承权。 第九十四条 公民、法人享有著作权(版权),依 法有署名、发表、出版、获得报酬等权利。
义务性规则是明确规定主体必须为一定行为或不 为一定行为的规则。义务性规则具有强制性而不具有 可选择性。 义务规则可分两类: 一是命令性规则,即规定主体必须作为的义务, 设定了必须积极地作出某种行为的义务。通常采用 “应当”、“必须”这类句式表述,如法律规定的 “要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关登 记”。 二是禁止性规则,即规定主体不得作为的义务, 设定了必须消极地不作出某种行为的义务。宪法51条 关于公民行使自己的权利时不得损害国家、集体和他 人权益的规定,属于这种规则。这类规则通常以“不 得”、“禁止”等句式表述。
(2)基本原则与具体原则。
按照法律原则的位阶和抽象性程度不同将原则分为基本法 律原则和具体法律原则。 基本原则是普遍的、超实证的,体现法的基本精神和基本 价值取向的原则。如宪法中的法治原则,法律面前人人平等和 人权原则等。 具体原则是以基本原则为基础,并在基本原则指导下适用 于某一特定社会关系领域的法律原则。如民法上的诚信原则、 诉讼法的公开审判原则等。 基本原则与具体原则的划分具有相对性。有些原则兼有基 本原则和具体原则的两重性。例如,“罪刑法定”相对于“法 律面前人人平等”是具体原则;而相对于犯罪与刑罚领域的其 他具体原则,它又是基本原则。
构成性规则是以本规则的产生为基础而导 致某些行为方式的出现,并对其加以调整的法 律规则。即规则所指涉的行为在逻辑上依赖于
第三章行政法的基本原则
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第三章行政法的基本原则
对法治政府的扩张解读:
▪ 法治政府应当是 有限政府
▪ 法治政府应当是 服务政府
▪ 法治政府应当是 阳光政府
▪ 法治政府应当是 诚信政府
▪ 法治政府应当是 效能政府
▪ 法治政府应当是 责任政府
第三章行政法的基本原则
¡ 在适用范围上,法律规则由于内容具体明确,它们只适用于 某一类型的行为。而法律原则对人的行为及其条件有更大的 覆盖面和抽象性,它们是对从社会生活或社会关系中概括出 来的某一类行为、某一法律部门甚或全部法律体系均通用的 价值准则,具有宏观的指导性,其适用范围比法律规则宽广。
第三章行政法的基本原则
¡ 在适用方式上,法律规则是以“全有或全无的方式”应用于 个案当中的:如果一条规则所规定的事实是既定的,或者这 条规则是有效的,在这种情况下,必须接受该规则所提供的 解决办法;或者该规则是无效的,在这种情况下,该规则对 裁决不起任何作用。法律原则的适用则不同,它不是以“全 有或全无的方式”应用于个案当中的,因为不同的法律原则 具有不同的“强度”,而且这些不同的甚至冲突的原则都可 以共存于一部法律之中。当两个原则在具体的个案中冲突时, 法官必须根据案件的具体情况及有关背景在不同原则间作出 权衡,强度较高的原则对该案件的裁决具有指导性的作用, 但另一原则并不因此无效,也并不因此被排除在法律制度之 外,因为在另一个案中,这两个原则的强度关系可能会改变。 当然,在权衡原则的强度时,有些原则自始就是最强的,例 如法律平等原则,民法中的“诚实信用”原则,它们往往被 称为“帝王条款”。
服 要求复检,体检医院出具了第二次体检结果为“一、五项阳性”, 但得出的结论仍然是“体检不合格”。
第三章 法律要素
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4、从法律内容的性质和稳定性方面来看,法律 从法律内容的性质和稳定性方面来看, 规则更主要是规范性的, 规则更主要是规范性的,它针对具体的事项提出 具体的要求, 具体的要求,是特定时期立法者调整社会关系的 意图的体现。 意图的体现。 法律原则更主要是价值性或道德性的, 法律原则更主要是价值性或道德性的,在大多数 情况下,法律原则往往就是道德原则, 情况下,法律原则往往就是道德原则,如人权原 则和诚实信用原则, 则和诚实信用原则,它们是在长期的社会生活中 逐步形成和积淀下来的, 逐步形成和积淀下来的,是社会自发演化的结果 而非某个立法者主观设计和建构的结果。 而非某个立法者主观设计和建构的结果。 因此,法律规则因其主要是规范性的, 因此,法律规则因其主要是规范性的,可以轻易 为立法者设计或改变, 为立法者设计或改变,而法律原则主要是价值性 一般经由长期社会发展所创设或消除, 的,一般经由长期社会发展所创设或消除,具有 相对的稳定性和权威性。 相对的稳定性和权威性。
1、假定条件 假定条件,也叫假定、或者条件, 假定条件,也叫假定、或者条件,是指法 律规则中有关适用该规则的条件和情况的 限定和要求。 限定和要求。 法律规则的适用主体有几种类型: 法律规则的适用主体有几种类型: 一是特定的职务主体。 一是特定的职务主体。 二是特定社会身份的主体。 二是特定社会身份的主体。 三是特定人身身份的主体。 三是特定人身身份的主体。 三是不特定的所有主体。 三是不特定的所有主体。
2、行为模式 行为模式是法律规则中要求人们在特定的 情况或行为中应如何具体行为的规定。 情况或行为中应如何具体行为的规定。它 可以分为三种情况:(1)可为模式 可为模式, 可以分为三种情况:(1)可为模式,它告诉 人们可以做什么;(2)应为模式 应为模式, 人们可以做什么;(2)应为模式,它告诉人 们必须做什么;(3)勿为模式,它告诉人们 们必须做什么;(3)勿为模式, 勿为模式 禁止做什么。 禁止做什么。 3、法律后果 法律后果指规定人们在作出符合或者不符 合行为模式要求的行为时所应承担的相应 的法律结果。 的法律结果。法律后果包括肯定性后果和 否定性后果两种形式。 否定性后果两种形式。
民法学第三章 民事法律关系
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甲、乙、丙三人签订一合伙协议,共同出资,经销水果,甲负责购货,
乙负责销售,丙负责仓储。但由于经营不善,连连亏损,这时丙提出退出,
声称,民事法律关系主体只能是两人,否则权利义务很难对应。自己只是仓
库保管员,并非合伙人,也无所谓权利义务,对亏损不应承担责任。
• 问题:甲的主张是否成立?
1
第三章
• 民事法律关系 • Relationship in Civil Law
合法不应对非法让步,在可以采取其他 措施的情况下,可以选择正当防卫。
37
正当防卫的构成要件:
• 1、时间上的条件:侵害是现实存在并是正在进行的。
现场延伸,事后防卫 2、侵害必须是不法的。 3、必须是保护自己或他人的合法权益。 4、防卫的对象是不法侵害人。
38
5、不能违反比例原则
39
2、紧急避险
为某种行为或不为某种行为的自由。
13
• 二、民事权利的分类 • (一)人格权、财产权、知识产权、社员权 • (二)支配权、请求权、形成权与抗辩权 • (三)绝对权与相对权 • (四)主权利和从权利 • (五)既得权与期待权
14
(一)人格权、财产权、知识产权、社员权
分类标准:民事权利的内容
1、人格权;是指以实现权利人的人格 利益为客体、与权利人的人身不可分 离的民事权利。
33
继承权是期待权吗? 期待权与期待 • 期待权对特定的民事主体产生法律 上的拘束。期待则没有此效力。
34
三、民事权利的行使和保护
• (一)民事权利的行使--限制:权利不得滥用
权利滥用的后果:1、不发生权利行使应 当发生的法律效果;2、承担民事责任。
(二)民事权利的保护 自力救济与公力救济。
第三章收益法
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例:有一座写字楼,用于出租,那么 出租的收益也就是租金,在评价中用 租金作为收益,租金用什么目的来算?
可以用实践收了多少租金,比如 说每天每平米3元,3元/天×面积=实 践收益;但也不一定用实践的每天每 平米收3元来算,而是依据同层次的写 字楼,在所处的天文位置一样的状况 下写字楼的租金而定。假似乎层次的 写字楼普通每天每平米是5元,而你收 的是3元。由于5元是公允的,那么不
②用于资产评价的收益额通常是资产的公允收益, 而不一定是资产的实践收益。
3、留意:收益额是归资产一切者一切的收益 假设某些收益并不归资产一切者一切,那么是不能
算的。比如用利润赚了很多钱,利润的一局部要交所得 税,所得税并不归一切者一切,而是归国度,作为税金 流出企业,那么所得税不能包括在收益当中。
4、有关收益额内容的主要观念
〔一〕未来收益有限 期
1、每期收益不等额
n
P
Rt
t 1 (1 r )t
2、每期收益等额
n A
n 1 A 1
P
t 1
(1 r)t
A
t 1
(1 r)t
r
1
(1
r)
n
A(P
A , r, n)
例2-16: 某企业尚能继续运营6年,营业 终止后用于抵冲债务,现拟转让。经预 测得出未来6年每年预期收益均为900万 元,折现率为8%,请预算该企业的评价 值。
①税后净利润
②现金净流量
③利润总额
说明:以上三种都可以作为预期收益 额,评价人员应依据评价对象的类型、特点 等详细状况,加以选择。重要的是不论选择 哪种,都应准确的反映资产的收益并与折现 率或本金化率的口径坚持分歧。普通都选择 税后净收益。税后利润与净现金流的差异在 于确定原那么不同。净现金流=税后利润+ 折旧-追加投资。从资产评价角度动身,净
第三章--法的构成要素
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第三章法的构成要素试题及参考答案一、填空题1、法一般是由、法律原则和法律规范三个要素构成。
2、股票、土地、商标等属于法律概念中的。
3、贪污、受贿、代理等属于法律概念中的。
4、法律规范在逻辑结构上通常是由适用条件、和法律后果构成的。
5、法律规范逻辑结构中的法律后果可以分为两类,肯定性的法律后果和的法律后果。
6、法律规范根据其内容是否确定可以分为确定性规范、委任性规范和。
7、法律原则根据其产生根源的不同,可以分为公理性原则和。
二、判断题1、在阶级社会里,一切行为规范都由国家强制力保证实施。
2、法律规范具有国家强制性。
3、只有法律规范才具有强制性特点,这是法律规范区别于其他行为规范的主要依据。
4、法律规范与非规范性法律文件的区别,在于前者具有普遍的约束力,后者不具有法律约束力。
5、法律规范的适用条件、行为模式、法律后果各部分,可以表现在不同的法律条文中。
6、一个法律规范等于一个法律条文。
7、法律条文表现法律规范,但法律条文并不等于法律规范。
8、法律原则在一定意义上可以起到弥补法律规范缺陷的作用。
三、单项选择题1、《文物保护法》第27条规定:“一切考古发掘工作,必须履行报批手续,从事考古发掘的单位,应当经国务院文物行政部门批准。
”这一规定属于〔〕。
A、权利性规范B、职权性规范C、命令性规范D、禁止性规范2、下列属于委任性规范的是〔〕。
A、《环境影响评价法》第37条:“军事设施建设项目的环境影响评价办法,由中央军事委员会依照本法的原则制定。
”B、《保险法》第153条:“海上保险适用海商法的有关规定。
海商法未做规定的,适用本法的有关规定。
”C、《刑法》第109条第2款:“掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的,依照前款的规定从重处罚。
”D、《水法》第78条:“中华人民共和国缔结或参加的与国际或者国境边界河流、湖泊有关的国际条约、协定与中华人民共和国法律有不同规定的,适用国际条约、协定的规定。
但是,中华人民共和国声明保留的条款除外。
法理学
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四、名词解释
1、原则 2、规则 3、法
五、简答题
1、简述法的基本特征 2、简述法的本质
第二章法理学学科
学习目的和要求
主要讲述有关法理学的基本问题。这一章 的重点问题有:法理学的研究对象和范围、 法理学在法学体系中的位置、法理学的三大 构成要素、法理学渊源中的资源性要素等。
一、法理学释义
研究法的基本问题、一般问题和共 通性问题的专门学问,即作为法学体系 中一门分支学科存在的专门学问。
二、单选
1、中国法理学界近年来归纳的法的要素 通常采用的模式是(B) A.规则、原则、政策三要素 B.规则、原则、概念三要素 C.律令、技术、理想三要素 D.命令、义务、制裁三要素
2.最主要的法学专业研究方法是( D A.社会调查方法 B.经济分析方法 C.比较分析方法 D.规范分析方法
)
3、下列有关法的阶级本质的表述中,哪一项 体现了马克思主义法学关于法的本质的学 说(A) A.一国的法在整体上是取得胜利并掌握国 家政权的阶级意志的体现 B.法是社会全体成员公共意志的体现 C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国 家结构、国际环境等条件 D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级 内部各党派、集团及每个成员意志的相加
4、以下主张属于法的本质问题的是(C) A.法具有国家强制力 B.法具有确定性 C.法是统治阶级意志的体现 D.法是立法机关制定、认可的规范
5、构成法学体系的是(A ) A.法学的分支学科 B.法学的研究对象 C.法律的调整对象 D.法律现象的性质
6、从法的本质上看,法最终决定于(A ) A.社会物质生活条件 B.国家意志 C.掌握政权的阶级的意志 D.人类理性
四、法律概念
1、法律概念的含义: 对法、法的现象进行分析、归纳、抽 象而产生的范畴,是法律规则和法律原则 的载体。
第三章国际法的主体

继承。
二、国家继承
〔一〕国家继承的概念
指由于领土变更而引起的附着于该
领土的权利和义务由原国家转移给新国家
的法律关系。
〔二〕关于国家继承的一般规那么
1、关于条约的继承一般规那么 〔1〕与国际法主体资格相关的条约即“人身条约
1、国家是构成现代国际关系的根本要素 2、国家具有完全的权利能力和行为能力 3、国际法主要是国家之间的法律 4、国际法的实施主要依靠国家
二、国家的构成要素 〔一〕定居的居民 〔二〕确定的领土 〔三〕政府 〔四〕主权
三、国家的类型
1. 单一国 单一国际法主体
〔1〕有一个最高中央权力机关 〔2〕有统一的宪法 〔3〕有统一的国籍
2. 复合国
联邦:单一的国际法主体 邦联:不是国际法主体
1〕联邦有统一的宪法
2〕联邦有统一的、驾御各成 员邦之上的最高权力机关。
3〕联邦各成员邦的公民都具 有联邦的共同国籍。
4〕对外交往权由联邦政府掌 握,各成员邦一般不能与他国 缔约,也不能接受和派遣外交 使节。
3.附属国 4.永久中立国 承担永久中立义务 5. 微型国家
与国家继承不同
中华人民共和国继承的实践 :
依据条约的内容和性质,区别对待, 或成认,或废除,或修改,或重订。
对前政府的财产,无论在何处,一律 继承。〔光华寮案。〕
对前政府的债务,合法债务,协商解 决,“恶债〞不予继承。〔案例〕
有权继承前政府在国际组织的代表席 位。
光华寮案
光华寮是坐落在日本京都市的一座5层楼房, 1950年中国驻日代表团用变卖侵华日军在中国大陆 掠夺财产的公款买下该寮产权,用作中国留日学生宿 舍。1961年,台湾驻日本使馆以“中华民国〞名义 在日本进行了产权登记。1967年,台湾驻日大使以 “中华民国〞名义向京都地方法院对居住在光华寮的 中国大陆留学生8人提起诉讼,要求他们迁出该寮。 诉讼期间,中日两国政府于1972年9月29日实现邦交 正常化。日本成认中华人民共和国政府是中国惟一合 法代表,同时撤销了它对“中华民国〞的成认。 1977年9月16日,京都地方法院对光华察案作出了判 决,确认光华寮是中国国家财产;日本已成认中华人 民共和国政府是中国惟一合法政府,故前政府对国家 财产的所有权和支配权已转移到中华人民共和国政府, 驳回原告的起诉。
《法学概论电子教案》课件

《法学概论电子教案》PPT课件第一章:法学基本概念1.1 法律的定义与特征1.2 法律与道德、纪律的区别与联系1.3 法的构成要素:法律规范、法律原则、法律概念1.4 法的效力:宪法、法律、行政法规、地方性法规、规章第二章:法律关系2.1 法律关系的定义与特征2.2 法律关系的种类:物权关系、债权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系等2.3 法律关系的主体:自然人、法人、非法人组织、国家2.4 法律关系的客体:物、行为、智力成果、人身利益第三章:法律行为与法律事实3.1 法律行为的定义与分类:民事法律行为、行政法律行为、刑事法律行为3.2 法律行为的成立要件:意思表示、客体、法律后果3.3 法律事实的定义与分类:法律事件、法律行为3.4 法律事实与法律关系的联系与作用第四章:法律规范的制定与实施4.1 法律规范的制定:立法机关、立法程序、法律文本4.2 法律规范的实施:执法、司法、守法4.3 法律监督:立法监督、行政监督、司法监督、社会监督4.4 法律解释:立法解释、司法解释、行政解释、学术解释第五章:法律责任与法律制裁5.1 法律责任的定义与特征5.2 法律责任的种类:民事责任、行政责任、刑事责任5.3 法律制裁的定义与特征5.4 法律制裁的种类:民事制裁、行政制裁、刑事制裁第六章:民商法律制度6.1 民法概述:民法的定义、调整对象、民法的基本原则6.2 民法主体:自然人、法人、非法人组织6.3 物权法:物权的概念、种类、物权法的基本原则6.4 债权法:债权的概念、种类、债权法的基本原则第七章:行政法律制度7.1 行政法概述:行政法的定义、调整对象、行政法的基本原则7.2 行政行为:行政行为的种类、效力、程序7.3 行政复议与行政诉讼:行政复议的概念、范围、程序;行政诉讼的概念、范围、程序7.4 行政赔偿:行政赔偿的条件、赔偿范围、赔偿方式第八章:刑事法律制度8.1 刑法概述:刑法的定义、调整对象、刑法的基本原则8.2 犯罪:犯罪的概念、特征、犯罪论体系8.3 刑罚:刑罚的概念、种类、刑罚的适用8.4 刑事诉讼:刑事诉讼的概念、基本原则、诉讼程序第九章:经济法律制度9.1 经济法概述:经济法的定义、调整对象、经济法的基本原则9.2 市场主体法律制度:企业法人的法律制度、个体工商户及私营企业的法律制度9.3 市场秩序法律制度:反垄断法、反不正当竞争法9.4 国有资产管理与监督:国有资产的定义、分类、管理与监督第十章:国际法律制度10.1 国际法概述:国际法的定义、调整对象、国际法的主体10.2 国际法的基本原则:国家主权原则、平等互利原则、不干涉内政原则10.3 国际关系法:条约法、国际组织法、海洋法10.4 国际经济法:国际贸易法、国际金融法、国际投资法重点解析第一章:法学基本概念重点:法律的定义与特征、法的构成要素、法的效力。
3第三章 法的要素

《消费者权益保护法》 第七条 消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人 身、财产安全不受损害的权利。 第十九条 经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真 实信息,不得作引人误解的虚假宣传。 第四条 经营者与消费者进行交易,应当遵循自愿、平 等、公平、诚实信用的原则。 第五条 国家保护消费者的合法权益不受侵害。 国家采取措施,保障消费者依法行使权利,维护 消费者的合法权益。 第二条 消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受 服务,其权益受本法保护;本法未作规定的,受 其他有关法律、法规保护。
2、《选举法》第五十七条省、自治区、直辖市的人 民代表大会及其常务委员会根据本法可以制定选举实施细 则,报全国人民代表大会常务委员会备案。这一规则属于: A、委任性规则 B、授权性规则
C、任意性规则
D、准用性规则
3、下列有关法律规则的表述,正确的有(多选) A、任何法律规则都由假定条件、行为模式和法律后 果三个部分组成 B、“代理诉讼的律师,可以依照规定查阅本案有关 材料,可以向有关组织和公民调查,收集证据;对涉及国 家秘密和个人隐私的材料,应当依照法律规定保密”,此 规定的前一句话为任意性规则,后一句话为强行性规则
所谓授权性规则,是指规定人们有权做一定 行为或不做一定行为的规则,是规定人们的“可 为模式”的规则,其在立法中的用语表达式为: “有权……”,“享有…… 的权利”,“可 以……”,等等。 它又可分为权利性规则和职权性规则。权利 性规则是规定一般的主体行使权利之规则。职权 性规则,是指规定国家机关及其工作人员行使职 权之规则。
法律要素质量的优劣是衡量法律合理化、科 学化程度的重要标志。判断一个社会法律要素质 量高低的标准通常有: 1、法律要素含义的明确性与确定性; 2、法律要素间联系的紧密型与协调性程度。 3、法律要素的专门化、技术化程度。
法理学作业答案
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第一章法理学绪论1、法理学的研究对象是什么?答:法理学的研究对象是法和全部法律现象的共同发展规律及其规律性,特别是社会主义法的基本问题,主要包括:(一)法律的起源、发展和消亡(二)法律的本质和作用(三)法律和其他社会现象的关系(四)法律的创制和实现(五)法律的价值2、法理学的基本范畴和基本问题答:法理学基本问题主要包括3个:法律是什么?法律应该是什么?如何认识法律?前2个问题是法律的本体论问题,后1个问题则是法律的认识论问题。
3、法理学在法学体系的地位答:法理学在法学体系中占有特殊地位,即是法学的一般理论、基础理论和方法论。
(1)法学的一般理论。
法理学以“一般法”即整体法律现象为研究对象。
所谓“一般法”,首先指法的整个领域或者说整个法律现实,即包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法、诉讼法、国际法等在内的整个法律领域,以及现行法从制定到实施的全部过程。
其次指古今中外一切法。
(2)法学的基础理论。
法理学的对象是一般法,但它的内容不是一般法的全部,而仅仅是包含在一般法中的普遍问题和根本问题。
法理学属于法学知识体系的最高层次,担负着探讨法的普遍原理或最高原理,为各个部门法学和法史学提供理论根据和思想指导的任务。
(3)法学的方法论。
除作为法的一般理论和法学基础理论之外,法理学还是法学的方法论。
法理学通过研究法学的方法,建立起科学的方法论体系,为整个法学研究提供方法论4、法理学的学习方法有哪些?答:马克思主义哲学方法论原则;一般的科学方法;具体的科学方法;法学特有的研究方法。
第二章法学研究、法学教育与法律职业1、20世纪西方法学的理论发展答:20世纪以来,随着殖民地的独立,法律出现了社会化的趋势,一系列社会、劳动、教育、经济等社会立法大量出现。
这时期的法学理论也异彩纷呈,原来的自然法学派、社会法学派、分析法学派等法学流派出现了新的面目,与此同时,一些新的法学流派又随着政治、经济、社会的发展而诞生,如行为主义法学、存在主义法学、经济分析法学等。
第三章 法的要素
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第三章法的要素第三章法的要素第一节法的要素释义一、法的要素与法的模式要想了解法是什么,除了要了解法的定义、本质和特征之外,还必须进一步研究法的要素问题,即,法由哪些基本的因素或元素所组成。
按照系统论的观点,法律可以被看作一个系统,它与任何系统一样,也是由若干要素按一定的结构组织起来的统一整体。
任何发达的法律体系都是由难以计数的众多要素组成的庞大而复杂的系统,如果仅仅了解法的定义及其宏观特征,还难以形成更加清晰和具体的法的概念,而研究法的要素问题,也就是深入到法的系统内部,在微观层次上进一步了解和回答“法是什么”这一法学基本问题。
在法理学中,法的要素与法的模式(model of law)是两个相互关联的问题,而法的模式就是在解释法律由何种要素所组成时所使用的概念。
尽管自法学产生之日起就有许多研究者表达过与法的要素或法的模式相关的个别观点,但是,作为一种较系统的法律学说,法的要素或法的模式理论是19世纪才出现的。
至今为止,影响较大的有命令模式论、律令—技术—理想模式论、规则模式论和规则—原则—政策模式论。
二、命令模式论在法学史上,最先对法律进行要素分析并概括出较系统的法的模式理论的法学家,是19世纪英国的学者奥斯丁。
奥斯丁认为法律是由命令、义务和制裁三位一体的要素所组成的。
在奥斯丁看来,法律就是无限主权者的命令,这种命令对于权力对象来说就是义务,不履行义务就会意味着受到制裁或面临被制裁的危险。
在奥斯丁的理论中,主权者是指在政治上居于优势地位的最高权力握有者,他或他们习惯于他人的服从而没有服从他人的习惯;主权者的命令是的主权者向其他社会成员所表明的某种希望,要求他们按照此种希望去进行或停止某种行为,即作为和不作为;作为命令所表达的希望与那些一般的请求、要求和愿望最关键的不同之处是,它所表达的有关“作为”或“不作为”的希望对其他人来说是一种义务;而义务则是以实际上和可能发生的制裁为后盾的,那些不履行义务的人在事先就被告知“不服从”将会遭致某种不利或痛苦。
第三章 法的要素
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同法律原则和法律概念相比,法律 规则具有以下特点:
第一,从调整的范围上看,法律规 则具有微观指导性,即只在规则所覆盖 的相对有限的范围内发挥作用。
第二,从适用实效上看,法律规则 具有较强的可操作性,即当该规则所假 定的事实状态出现时,即可适用该规则 直接加以处理。
第三,从适用对象上看,法律规则不仅是 明确的,也是一般性的规定。所谓一般性,指 的是法律规则针对某一类事实状态作出规定, 它适用于某一类人,而非对某一特定的事、特 定的人作出规定。 第四,从确定性程度上看,法律规则的确 定性程度要高得多,既包括内容的确定性,也 包括效力的确定性。当然,法律规则的确定性 是相对的,同时不同法律规则的确定性程度也 是有差别的。
法的要素具有以下特征: 第一,个别性和局部性。法的要素只是法 律整体的构成细胞,表现为一个个元素或个体, 它们在法的系统中的性质和功能是不同的。 第二,多样性和差别性。法的构成要素的 种类是不同的,而相同种类的法的要素又可分 为不同的类型。 第三,整体性和不可分割性。这主要表现 为:某一构成要素只有和其他要素紧密结合在 一起才能发挥其应有的功能;某一要素的变化 会引起其他要素或整体的变化;某一要素遭到 破坏会引起其他要素或整体的反应。
第二,公理性原则,是指从社会关系本质中
产生出来的、得到社会广泛公认并被奉为法律
之准则的公理。
(二)依据覆盖(适用)领域的不同,可 将法律原则分为: 第一,基本原则,是指体现了法律的 基本精神,是在价值上比其他原则更为 重要,在功能上比其他原则的适用范围 更广的法律原则。 第二,具体原则,是指以基本原则为 基础,并在基本原则指导下适用于某一 特定社会关系领域的法律原则。 基本原则和具体原则的划分只具有相 对意义。
(三)依据内容的不同,可将法律原则分 为: 第一,实体性原则,是指直接涉及实 体权利、义务分配状态的法律原则。 第二,程序性原则,是指通过调整法 律活动程序而对实体权利、义务产生间 接影响的法律原则。
法学类专业课复习资料【法学导论重点】
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《法学导论》知识点总结第一章、法与法律1、法:法是由国家制定或认可的,以权利义务为主要内容的,由国家强制力保障实施的社会行为规范。
2、法的表现形态:制度法、观念法、现实法3、法的基本属性:1、法的特殊规范性2、法的国家意志性、3法的明确公开性4、法的国家强制性、5、法的普遍约束性4、法的本质:一、法律所体现的意志的归属;二、法作为国家意志的表现形式;三、法最终取决于社会的物质生活条件第二章、法律体系法律体系是指一国现行法律部门所构成的统一整体,是由一国宪法作主导,由宪法在内的各个法律部门所构成的有机联系的统一体。
1、法律体系是法律部门构成的统一整体2、法律体系由一国现行法律部门所构成法律部门的划分:1、依据:根本依据:法律所调整社会关系的性质;次要方法和辅助手段:法律调整方法主要的法律部门:宪法部门、民商法部门、行政法部门、经济法部门、社会法部门、刑法部门、诉讼法与非诉讼程序法部门、婚姻法部门、环境保护法与自然资源法部门、军事法部门法律体系的建构:内容上完备、结构上科学、形式上规范、价值上公正第三章、法律要素法律要素包括法律规范、法律概念、法律原则、法律技术性规定法律规范:法律规范也被称为法律规则或发的规范,是指由国家制定或认可的,以权利义务为主要内容的,并由国家强制力保证实施的行为准则。
法律规范是构成法律的细胞,是法律的基本元素。
法律规范的逻辑结构:1、假定条件2、适用主体3、行为模式4、法律后果法律规范的种类:(不同分类方法)一、授权性规范、义务性规范、禁止性规范授权性规范:指定一定主体可以作出某种行为或者不可以作出某种行为的规范义务性规范:规定一定主体应当或者必须做出某种行为的规范禁止性规范:指规定人们不得作出某种行为或者必须抑制某种行为的法律规范二、强制性规范和任意性规范三、确定性规范和非确定性规范附加:法律要素(1)→法的要素由规则、原则和权利义务构成;一、法律规则(1)→法律规则的逻辑结构:法律规则的逻辑结构假定条件时、空、人、情境行为模式可为模式(可以)授权性规则应为模式(应当)命令性规则勿为模式(禁止)禁止性规则法律后果肯定性后果(合法)否定性后果(违法)(2)→法律规则与语言道义助词的分类命令句must Ought to/shouldMust not允许句可以(may)☆考点:法律规则的表述是否必须有道义助词?(3)→法律规则与法律条文:①法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的表现形式,并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的,也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则;②第一,一个完整的法律规则由数个法律条文来表述;第二,法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述;第三,一个条文表述不同的法律规则或其要素;第四,法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。
华东政法大学《法理学》练习题
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导论法理学概述1、什么是法学?法学产生的条件有哪些?2、法理学的研究对象是什么?法学和法理学的关系如何?3、简述资产阶级法理学的发展轨迹以及主要法学流派的形成发展。
4、资产阶级古典自然法学派的基本观点有哪些?5、为什么说马克思主义法理学的产生是法理学史上的一场深刻变革?6、法理学与其他法学学科之间具有何种关系?7、法理学自身的研究方法主要有哪些?第一章法的概念1、法的基本特征有哪些?2、强制性是否法律区别其他社会规范的特征之一?3、如何理解法的本质是国家意志的表现?4、法的阶级性是否意味着法可以完全不反映被统治阶级的意志?5、如何理解法的物质制约性与法的相对独立性的关系?第二章法的要素1、西方法哲学界关于法的要素的代表性学说有哪些?2、法的构成要素有哪些?3、法律规则在法的要素中的地位如何?4、在法的创制和实施过程中,法律原则有何作用?5、法律规则和法律原则有哪些区别?6、法律概念能否成为独立的法的要素?第三章法的作用1、法的规范作用表现在哪些方面?2、法的指引作用有哪些种类?各有什么特点?3、法的社会作用表现在哪些方面?4、法的消极作用表现在哪些方面?5、为什么说法的作用不是无限的?第四章法的价值1、如何认识"法的价值"的涵义?2、法的价值的内在要求有哪些?3、什么是法的价值体系?怎样理解法的价值体系?4、法的秩序价值主要通过哪些得以实现?5、法律应该如何体现自由,实现自由?第五章法律文化1、怎样认识广义的法律文化定义?2、法律文化的结构有哪些?3、法律文化的特征有什么表现?4、中西法律文化有哪些差异?5、法律文化冲突的原因何在?第六章法律起源1 为什么原始社会的社会规范调整系统中没有、也不可能有法律的调整?2 法律产生的根源和动因是什么?3 世界各民族和国家法律的产生有何共同规律?4 法律与原始习惯的主要区别是什么?第七章法律的历史发展1、简述法律历史发展的形式和一般规律。
九年级上册道法要背知识点
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九年级上册道法要背知识点道法要背是学习中国古代文化的一项重要内容,也是九年级上册的必修课程之一。
下面是九年级上册道法要背的知识点。
第一章道家文化的起源和基本思想1. 道家的起源:道家起源于先秦时期的老子和庄子。
2. 道家思想的核心:道家思想以“道”为核心,主张顺应自然,追求无为而治,追求心灵的宁静。
3. “道”与“德”的关系:道和德相辅相成,道是宇宙的本源,而德是人类修养的基础。
第二章道家学派及其主要代表人物1. 墨子:主张兼爱,反对战争和武力扩张。
2. 庄子:主张无为而治,追求自由自在的生活态度。
3. 列子:强调心灵的自由和重要性。
4. 庚子之丧:揭示了庄子的生命观。
第三章道法的基本要素和辩证法1. 道法相应:道和法是相辅相成、相互依存的。
2. 辩证法:道法辩证法是道家思想的核心之一,主张认识事物的全貌和复杂性。
第四章道德经1. 《道德经》的作者和内容:《道德经》是道家学派的经典之作,作者是老子,内容涵盖了道家思想的基本要点。
2. 《道德经》的主要思想:追求无为而治、顺应自然、养生、尊重道德等思想。
第五章道德经的主要章节1. 第一章:介绍了道的本源、道德、德行和无为而治的思想。
2. 第二章:强调顺应自然、保持心灵的平衡。
3. 第六章:论述了道德修养和人的身心关系。
4. 第十章:主张追求内心的平静和寂静。
第六章道家言论的艺术1. 隐喻:运用隐喻的方式表达思想,增加表达的趣味性。
2. 反讽:通过对事物的反向表述,以达到讽刺或批评的目的。
第七章道德经在现代社会中的价值1. 引导人们追求简朴而有目的的生活方式。
2. 呼吁尊重自然,保护环境,建设和谐社会。
3. 培养个人的道德品质,提高社会和谐稳定的水平。
以上是九年级上册道法要背的知识点,掌握这些知识,对于学习和理解道家文化有着重要的作用。
通过对道法要背的学习,我们可以更好地理解中国古代文化的精髓,培养正确的人生观和价值观,提高个人素养和社会认同感。
希望同学们能够认真学习,掌握这些重要的知识点!。
第三章行政法
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第三章行政法第一节行政法概述一.行政法上的行政1.政法上行政的定义行政法上的行政是指行政主体依法行使职权对国家和社会事务实施管理的活动。
构成要素:第一,行政的主体是依法行使行政权力的行政机关和被授权的组织。
第二,行政的依据是行政权力。
第三,行政的范围是行政管理。
2.行政法上行政的特点:(1)国家性(2)执行性(3)法律性(4)强制性(二)内部行政和外部行政1.内部行政,是指行使行政职权的行政机关对其自身进行组织管理和调节的活动。
管理主体和管理对象同属于行政系统。
从行政法律关系上说,内部行政关系是基于行政组织法或国家保管员法形成的行政隶属关系。
2.外部行政,指行使行政职权的行政主体对非隶属于自身的组织,人员和财物的管理活动。
(三)依法行政我国行政法的理论核心是依法行政依法行政的基本要求:第一,依法执行。
第二,法律限制。
第三,法律授权。
第四,权责一致。
二.行政法的概念(一)行政法的调整对象1.行政法的定义,是调整行政主体在行使行政职权过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。
其含义是:(1)行政法是以行使行政权力的行政主体为核心,是规范行政权力的法律。
行政法是民行政管理活动中形成的社会关系为规范对象,主要是行政主体和行政相对人之间形成的权利和义务关系。
(3)行政法是有关行政管理的法律规范的总称2.行政法的调整对象,是行政关系,即行政主体在行使职权过程中发生的各种社会关系。
行政关系特征:(1)行政关系的主体限定性。
(2)行政关系的单方性。
(3行政关系的国家意志性。
(二)行政法的内容1.行政法在法律体系中的地位。
行政法在国家法律体系中是一个独立的法律部门。
2.行政法的内容。
行政法是调整行政活动的各种法律规范的总称,包括行政法律,行政法规,行政规章和其他有关规范性文件。
从范围上说,行政法规范主要有:行政组织法,行政行为法,行政救济法,行政组织法由行政机关组织法,国家公务员法和行政编制法三个部分组成。
行政行为法从性质上可划分为:行政规范性行为,行政给付性行为,行政干预性行为,行政指导性行为,行政制裁性行为。
第三章观察法
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第三章观察法人们最初把眼晴与头脑结合起来,观察、体察周围世界,所以观察法是人类认识事物使用最早的一种古老的方法。
然而,观察法并不因为其古老而失去光彩。
尽管现代科技及研究方法极速发展,但观察法依然是最基本的常用的方法。
第一节观察法概述一、观察的界定1.概念人们在自然条件下通过感官或借助一定的科研仪器,有目的、有计划、有系统地考察教育现象并对其进行分析的一种科研活动。
观是指看听等感知行为,察即分析研究,属于人的心理活动。
科学的观察法源于日常观察法,却又高于日常观察法。
在自然条件下感知对象是科学观察与自然观察在方法应用上共同之处。
但科学观察法与日观察法存在以上几点不同之处。
科学观察法日常观察法有目的、有计划没目的、自发进行选择特定观察对象不选择观察对象要作严格详细的观察纪录不要求作严格详细的观察纪录2.要素与特点⑴要素:观察者、观察对象、观察手段。
⑵特征:①客观性。
指观察所获得的现象和过程能如实地反映客观事实,正所谓眼见为实。
②能动性。
观察是研究者根据需要有目的、有意识地进行的一种活动,因而是自觉的,不是盲目的,是主动的,不是被动的。
在观察中,既要按原计划进行,又要根据情况的变化对计划作适当的调整,充分发挥观察者的主观能动性。
③选择性。
科学观察要求观察者善于把自己注意力有选择地集中在某一观察对象上,尽量排除外界无关刺激的影响。
因此,观察只有在典型的时间、地点、条件下,从大量客观事实中选择典型的观察对象进行观察,才能获得预期的观察效果。
3.观察法作用⑴观察是课题选择的重要来源。
研究者不少研究课题是来源于对教育现象、事实的观察后的启发和思考,如有的教师通过对入学新生的观察,发现不少学生存在学习不适应现象,于是就选择了幼、小衔接或小、中衔接的研究课题。
⑵观察法是获取原始材料的最基本的方法。
教育科研中,观察法是其他一切方法的基础。
任何科研方法都有观察的因素。
而且任何科研资料的收集,也都少不了观察。
如苏霍姆林斯基有关教育与儿童全面发展关系的研究,是他在中学任教时听了许多节课,并观察记录了3700名儿童发展情况下进行的。
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• 一、法律规则释义 • (一)争议来自于外文的文字表述方法.norm or rule. norm 译为规范; rule译为规则. • 中文中,规指圆,则一种标准衡量器,引申为楷 模.二字连用表规范,规章,整齐,标准等. • 不同法律传统国家对法律规则有不同的内涵表 述.大陆法系:指具有法律语句的语言形式的东 西.制定法,法条.英美法系道德说教或政治纲 领的一般原则. • 具体规定人们的权利义务并设置相应的法律后果 的行为准则.
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(四)缺陷 五分类 (一)从法律规范行为模式内容的不同. 1授权性规范;规定人们有权为一定行为或不为一定行为的规范.在立法中 常常运用含有诸如“可以”、“允许”、“有权”、“有…的权利”、 “有…的自由”等法律条文来表述。 • 2义务性规范;直接规定人们的某种和义务或责任的规范.在立法中常常运 用带有“应当”、“必须”、“有责任”、“有义务”等法律概念的条文来 表述。幻灯片 8 • ①命令性规范 • ②禁止性规范 • 3权义复合性规范
• 《集会游行示威法》第四条规定:"公民在行使集会、 游行、示威的权利的时候(假定),必须遵守宪法和法律, 不得反对宪法所确定的基本原则,不得损害国家的、社 会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。"
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
• 《集会游行示威法》第四条规定:"公民在行使 集会、游行、示威的权利的时候,必须遵守宪法 和法律,不得反对宪法所确定的基本原则,不得 损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的 合法的自由和权利。"关于这一规定,下列哪一 说法是正确的? • 属于义务性规则 • 《律师法》第14条规定:“没有取得律师执业 证书的人员(假定),不得以律师名义执业,不 得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。 • ”此规定为义务性规则
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第三百八十二条 国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或 者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国 有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法 占有国有财物的,以贪污论。 与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。 第三百八十三条 对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处 罚: (一)个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒 刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。 (二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑, 可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。 (三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下 有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五 千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者 免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。 (四)个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或 者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。 对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。
第二节 法律规则
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二特点:明确性 三作用和功能: 1明确的指引性. 2可预测性 3直接适用性. 四法律规则的结构 (一)三要素说:假定,处理,制裁. (二)两要素说:行为模式,法律后果. (三)新三要素说:条件,行为模式,法律后 果.
• 假定条件 • 指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分,即 法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么 情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。 • (1)法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什 么时间生效,在什么地域生效以及对什么人生效等。
• 法律后果 指法律规则中规定人们在作出符合或不符合 行为模式的要求时应承担相应的结果的部分,是法律规 则对人们具有法律意义的行为的态度。 • (1)合法后果,又称肯定式的法律后果,是法律规则 中规定人们按照行为模式的要求行为而在法律上予以肯 定的后果,它表现为法律规则对人们行为的保护、许可 或奖励。 (2)违法后果,又称否定式的法律后果,是法律 规则中规定人们不按照行为模式的要求行为而在法律上 予以否定的后果,它表现为法律规则对人们行为的制裁、 不予保护、撤销、停止,或要求恢复、补偿等。
• (四)从法律规范的功能的角度分为 • 1调整性规范;用以控制人们的行为,使 之符合规则所概括的某种行为模式的规 则. • 2构成性规则,人们从事某种活动时必须 遵守的规则.
法律规则与法律条文
• 需要注意的是,法律规则与法律条文是既相互联系又相互区别的 两个概念。法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的 表现形式:并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的,也不 是任何条文都完整地表述一个规则的或只表述一个法律规则的。 • 在立法实践中,通常采取两种不同的方式来明示人们的行为界限, 分别以不同的条文规定表现出来。具体而言,大致有以下几类情 形: • (1)一个完整的法律规则由数个法律条文来表述;刑法382 383条表达了贪污罪的内容.幻灯片 17 • (2)法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来 表述;宪法10条,土地管理法2,73/刑法228条,禁止 买卖土地,非法转让土地的行为.幻灯片 18 • (3)一个条文表述不同法律规则或其要素;药品管理法74条 幻灯片 19 • (4)法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。幻灯片 17 •
• (二)依照法律规范内容的确定性程度不同; • 1确定性规范;规范明确规定了某一种具体的 行为,无须援引其他条款予以说明的规范. • 2准用性规范;规范没有明确规定了某一种具 体的行为,但明确指出了准许适用某一法律条 文中某个规范的法律规范. • 3委托性规范;规范没有明确规定了某一种具 体的行为,仅规定某种概括性指示,而由相应 机关通过相应途径来确定.例如我国《税收征 收管理法》第93条规定:“国务院根据本法制 定实施细则。”
• 《 中华人民共和国反不正当竞争法 》 第 21 条规定: 经营者假冒他人的注册商标,擅自使用他人的企业名 称或者姓名,伪造或者冒用认证标志、名优标志等质 量标志,伪造产地,对商品质量作引人误解的虚假表 示的,依照中华人民共和国商标法 》 、 《 中华人民 共和国产品质量法 》 的规定处罚。这就属于准用性规 则。
• 张某在路途中遭到流氓殴打,跑到附近的派出所 向值班民警求救,民警要求张某给“保护费”, 张某没有答应,于是民警拒绝给予保护,导致张 某被打成残疾。事后张某向法院提起行政诉讼, 状告派出所民警行政不作为。法院审理案件之后 认为由于公安机关不履行法定行政职责,致使张 某的合法权益遭受损害,应当承担赔偿责任。 • 依据法律规定,公安机关负有维持社会公共秩序、 维护公民生命财产安全的职责。这种职责既是公 安机关享有的权力,也是必须履行的义务,如不 履行则要承担责任。
• (2)应为模式(义务行为模式),指在什么假 定条件下,人们“应当或必须如何行为”的模式。 • 国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染 和其他公害。 • (3)勿为模式(义务行为模式),指在什么假 定条件下,人们“禁止或不得如何行为”的模式。 • 必须遵守宪法和法律,不得反对宪法所确定的基 本原则,不得损害国家的、社会的、集体的利益 和其他公民的合法的自由和权利。
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• 2、行为模式 指法律规则中规定人们如何具体行为之方 式或范型的部分,是从人们大量的实际行为中概括出来 的法律行为要求,是任何法律规则的核心部分。 • (1)可为模式(权利行为模式),指在什么假定条件 下,人们“可以如何行为”的模式。 • 《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业 与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促 进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。 • 第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人 的人 身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取 的 制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于 正当防卫,不负刑事责任。 •
• 《物权法》第一百一十六条规定:"天然孳息,由所有权人取得; 既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。 当事人 另有约定的,按照约定。法定孳息,当事人有约定的,按照约 定取得;没有约定或者约定不明确的,按照交易习惯取得。 • A.该规定属于法律要素中的确定性法律规则 • 《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 选举法》第53条规定:“省、自治区、直辖市的人民代表大会 及其常务委员会根据本法可以制定实施细则,报全国人民代表 大会常务委员会备案。”这一规范属于: • A、非确定性规范 B、授权性规范 C、委任性规范 D、准 用性规范 ©
• 2从实践而言研究法的要素,有助于立法者和执 法者更好的掌握法的系统的有机结构.注意保持 各种法律要素之间的衔接性和一致性,协调发挥 法的要素的配套功能,提高立法质量和执法效果.
二关于法的要素的分类
• 社会法学家庞德的法的要素说.认为法是一个复 杂的有机体.由诸多要素合成. • 1律令:各种规则,原则,概念,标准的整合体. • 2理想.人们所公认的权威性的法律理想.法律存在 的价值,意义. • 3权威性技术-解释和适用法的规定,概念的方法和 权威性资料中寻找审理特殊案件的根据和方法. • 美国新自然法学派德沃金原则,规则,政策模式说.
• 权义复合规则大多是有关国家机关组织和活动的规则。这类规则 的特点是:一方面主体有权按照法律规则的规定作出一定行为; 另一方面作出这些行为又是他们不可推卸的责任。否则将承担相 应的法律责任。幻灯片 9
• 《集会游行示威法》第四条规定:"公民在行使 集会、游行、示威的权利的时候,必须遵守宪法 和法律,不得反对宪法所确定的基本原则,不得 损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的 合法的自由和权利。"关于这一规定,下列哪一 说法是正确的? • 属于义务性规则 • 《律师法》第14条规定:“没有取得律师执业 证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取 经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定 为义务性规则