美国民事诉讼中的三种禁止令

美国民事诉讼中的三种禁止令
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“尽管美国法律的复杂性让人畏惧，但是美国民事诉讼中的很多程序性规定却完全可以被企业拿来使用，以最大限度地保护企业利益不受或少受损害，联邦法院体系下的三种禁止令就是典型。

”霍金路伟国际律师事务所上海办事处顾问律师陈道正告诉《中国经营报》记者。

需要说明的是，禁止对象如果违反这三种禁令，将被法院判处极高的罚金，因而禁令的执行效率是很高的。

“临时禁止令”
“临时禁止令”（Temporary Order，即TOR）是企业在非常紧急的情况下申请的一种保障措施。

它在做出前不需要通知对方，只需要申请方提供证据证明如果不采取该种保护措施，企业将受到不可逆转的损失和打击，而这种损失和打击是不可能通过赔偿就挽回的。

比如一座有纪念意义的房子就要被卖掉，权利方就可以申请法院及时禁止这一交易。

通常来说，法院会在极短的时间内做出决定。

在华为案中，从企业申请到法院做出决定，中间只有一天的时间。

不过，“临时禁止令”只有14天的有效期，它设立的目的是为当事人争取到时间，随后当事人（企业）就必须进行诉讼或申请“初步禁止令”（Paramilitary Injunction），以获得更长时间的保护。

同时，申请“临时禁止令”需要支付相关担保费用。

法官会对此做出权衡，提出一个数字，而法官考虑的因素就是如果不阻止某项交易，当事人受到的损失以及当事人如果败诉该禁止令可能会给被告造成的损害。

在华为案中，华为阻止的是两大跨国公司摩托罗拉与诺西的并购交易，担保金额应该较大。

即使如此，企业也不用担心，因为在美国有专门帮助企业提供此类担保的公司，申请企业只需支付较少的费用即可。

只是，申请到禁止令的企业接下来必须进行诉讼，否则担保费就会被没收。

“初步禁止令”
“初步禁止令”（Paramilitary Injunction），它的申请在时间上没有“临时禁止令”要求的那么紧急，初步禁止令在颁发前需要通知对方，并且有一个双方讨价还价的过程。

按照美国的判例法，申请“初步禁止令”的企业需要满足四个条件：一是申请人要向法院解释在实质性问题的诉讼中它有很大可能取得成功，法院也会依据这部分事实并做出判断；二是申请人要证明如果没得到这个判令，所受损失即使胜诉也很难修正；三是申请人要向法院说明，即法院做出这个判令与不做出这个判令哪个风险或损失更大一些；四是判令要涉及公共利益的考虑，律师必须对此做出评价。

从实践上来看，“初步禁止令”（Paramilitary Injunction）因为能有效阻挡对手的交易，因而有些企业申请到禁令就停止了，当然申请人如果想把它作为一个最终的判决（FINAL）来看的话，还需要在诉讼中提出要求。

“永久性禁止令”
“永久性禁止令”（Permanent Injunction）往往在特殊诉讼中才会出现，作为判决的一部分，是对案件救济的一种方式。

本版文章均由本报记者屈丽丽撰写。