朝着现代化、市场化、国际化的方向迈进

朝着现代化、市场化、国际化的方向迈进

「内容提要」本文首先简要回顾了中国利用外资立法的历程与体会。在此基础上，分三个方面予以展开：一是从普遍欢迎到从优鼓励；二是从管理较严到逐步放宽；三是司法、仲裁实践对外商投资法的适用和促进。最后，提出了对进一步完善中国外商投资法制的思考与建议。

「关键词」外商投资法、投资环境、现代化、市场化、国际化

一、外商投资立法的发展

当今的世界，开放程度与日俱增。只有创造良好的经济和法律环境，我们的现代化建设事业才有成功的保障。特别是与外商打交道，当然要讲信用，但是，直接的接触点必定是法律与合同。中国近二十多年的经验表明：利用外资，法律先行。而这种经济法律，必须沿着现代化、市场化、国际化的方向发展。

请看下列经济立法清单：

第一类，以三种外商投资为目标的外商投资立法。

1979年7月1日全国人大通过的《中外合资经营法》，1990年4月4日全国人大第一次修正，20XX年3月15日全国人大第二次修正；

1988年4月13日全国人大通过的《中外合作经营法》，20XX年10月31日全国人大常委会修正；

1986年4月12日全国人大通过的《外资法》，20XX年10月31 日全国人大常委会修正；

1986年10月11日国务院发布的《关于鼓励外商投资的规定》；

1983年9月29日国务院发布的《中外合资经营法实施条例》；

1995年8月7日国务院批准的《中外合作经营法实施细则》；

1990年10月28日国务院批准的《外资法实施细则》，20XX 年4月12日国务院作出关于修改该《实施细则》的决定。

第二类，以华侨和港澳台同胞为对象的投资立法。

1994年3月5日全国人大常委会通过的《台湾同胞投资保护法》（在此之前，国务院于1988年7月3日发布《关于鼓励台湾同胞投资的规定》）；

1999年12月5日国务院发布的《台湾同胞投资保护法实施细则》；

1990年8月19日国务院发布的《关于鼓励华侨和香港、澳门同胞投资的规定》。

需要补充说明的一点是：香港、澳门、台湾地区的（公司）和其他经济组织

或者个人以及在国外居住的中国公民在中国大陆投资举办合资、合作或者独资，参照前述三部外商投资法的规定办理。

以上所谈的只是国内立法。全面考察，中国对外商投资的法律保护应当包括两个方面：一是中国国内法上提供的保护；二是中国签订或参加的双边、多边条约所提供的国际法上的保护。（注：参见姚梅镇主编：《比较外资法》，武汉大学出版社1993年版，第149页。）中国不仅先后参加了《保护工业产权巴黎公约》、《承认与执行外国仲裁裁决条约》、《多边投资保证机构公约》、《解决国家和他国国民投资争端公约》；而且，先后与80多个国家签订了关于鼓励和保护投资协定、与50多个国家签订了关于避免双重征税和偷漏税协定。

由此可见，中国利用外资的立法是分门别类、逐步深化的。它向世人宣告：中国实行改革开放，是守信用、讲法度的国家。我们有信心、有勇气、有能力，在经济全球化的进程中赢得应有的地位。

还是让实践来检验吧：当中国公布第一部对外开放的法律-《中外合资经营法》之时，国内尚未存在这样一种合资，但在八个月之后，编号为001 号的中外合资-北京航空食品有限公司正式开业。“忽如一夜春风来，千树万树梨花开。”二十年过去了，如今，中外合资、中外合作和外商独资已达几十万家，它们在推进中国国民经济的发展中发挥了和正在发挥着重要的作用。广东得改革开放风气之先，积极推行“外向带动”战略，其利用外资的规模和成就名列前茅，因此体会尤为深刻。

无论是法的制定还是修订，我们始终坚持正确的指导方向：适应中国的国情和现代化建设的需要；符合市场经济的客观规律；与世界贸易组织（WTO）等一系列国际经济规则接轨。

无论是法的制定还是修订，我们始终把握平等互利的原则：实行公平、合理的制度和措施；维护中国的国家主权和经济利益、经济安全；对外商切实保护投资、保障有利可图、允许资金汇出。

二、从普遍欢迎到从优鼓励

（一）关于投资导向

对外开放伊始，中国对外商投资采取普遍欢迎的态度（但也并非不加选择地一概接受）。自1986年以来，以发布《关于鼓励外商投资的规定》为标志，根据产品质量、技术水平、出口能力等价值取向，又将中外合资、中外合作、外商独资等三种划分为两个档次：一类是一般，另一类是产品出口和先进技术。对一般，按照有关法律规定给予普遍优惠待遇；对先进，按照有关法律规定给予特别优惠待遇。实践表明，拉开档次、显示区别、鼓励重点、照顾一般的政策和措施，有利于引导外商在中国的投资方向及投资结构，使之进一步适应和推进中国国民经

济的发展。

从总体上考虑，中国现时将外商投资项目分为四类：鼓励的，允许的，限制的和禁止的。随着国内、国际经济与政治形势的变化，上述安排也会相应作出调整。例如，1995年国家发布《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》，1997年又根据实际情况对这一《指导目录》作了修改。

对《外资法》的修正，继续坚持了有所选择、从优鼓励的指导方针。修改后的《外资法》第三条第一款规定：“设立外资，必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资。”修改后的《外资法实施细则》第三条规定：“设立外资，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。国家鼓励外资采用先进技术和设备，从事新产品开发，实现产品升级换代，节约能源和原材料，并鼓励举办产品出口的外资。”这一修改显示：中国加入WTO之后，“以市场换技术”的思路将要调整。为了促进国际跨国公司转让先进技术，可以考虑，一方面要建立公平竞争机制，另一方面要把引进与发展、创新结合起来。

《外资法实施细则》原第四条规定，下列行业禁止设立外资：（1）新闻、出版、广播、电视、电影；（2）国内商业、对外贸易、保险；（3）邮电通信；（4）中国政府规定禁止设立外资的其他行业。原第五条规定，下列行业，限制设立外资：（1 ）公用事业；（2）交通运输；（3）房地产；（4）信托投资；（5）租赁。如申请在限制规定的行业中设立外资，除中国法律、法规另有规定外，须经对外经济贸易部批准。现将这两条合并，修改为：“禁止或者限制设立外资的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。”显然，对外商独资现已逐步放开了一些范围，而且也不再在法律、法规中规定过死。

中国国民经济和社会发展第十个五年计划纲要坚持把发展作为主题，把结构调整作为主线，把改革开放和科技进步作为动力。为此，一项重要的政策措施是积极合理有效地利用外资。为了提高利用外资的水平，首先要进一步确定投资方向。今后一个时期，要“鼓励外商特别是跨国公司参与国有的改组改造，投资高新技术和出口型产业，促进我国产业结构的调整和技术水平的提高。”（注：见《中华人民共和国国民经济和社会发展第十个五年计划纲要》（20XX年3月15日）。）属于这类范围的，市场准入程度应该高一些。我们一定要依据现代商业标准选择外资，改变狭窄的小农意识，避免盲目引进，杜绝只图数量、不顾质量，防止可能发生的副作用。

（二）关于投资方式

利用外资的方式可以分为两大类别：直接投资与间接投资。国际资本流动经历了以借贷资本为主到直接投资为主的发展过程。毫无疑问，中国要把外商直接