法理学考试范围

法理学复习思考题：

1、从”法”词源看，汉语中的“法”与西文中的”法”有什么不同？

相比较之下，中西文的“法”都含有正义性，但中文的法还更加强调惩罚性；西文的“法”则更着重规律性和权利性。

2、马克思主义法的定义是什么？

法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系

3、与其他社会现象相比法有哪些基本特征？

法是调整人的行为的社会规范

⏹法是出自国家的社会规范

⏹法是规定权利和义务的社会规范

⏹法是由国家保证实施的社会规范

4、法的本质是什么？

(1)神意说，认为法即神的意志。

(2)理性说，认为法是理性。法是最高的理性

(3)意志说，认为法是意志。例如卢梭认为法是公意的宣告。

(4)正义说，例如，法乃善良公正之术。

(5)自由说，认为法是自由得以协调实现的全部条件。康德持此观点。

(6)命令说，认为法是主权者的命令

(7)事物性质说，法国学者孟德斯鸠认为：从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系。

(8)民族精神说，萨维尼指出：法是民族精神、民族特性和民族共同意识的体现。

(9)利益说，认为法是为了社会利益的体系。耶林持此观点。

( 10)社会控制说，认为法是社会控制的形式。庞德持此观点

二、马克思主义关于法的本质的观点

法是统治阶级意志的体现；

法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的

5、法的规范作用是什么？法的社会作用是什么？

1、法律的规范作用：法本身的作用。

告示、指引、评价、预测、教育、强制

2、从法对社会文明的作用的角度

物质文明：财产、契约法律制度

精神文明：保障社会基本道德水准，促进道德水平提高

政治文明：规范权力，保障人权

生态文明：环境与资源保护法

6、法的局限性表现在哪些方面？

（一）法只是许多社会调整方法的一种。

（二）法律不能有效地干预或解决所有的社会问题

（三）法律具有保守性和僵化性

（四）法的运作成本巨大

(五)法律作用的充分发挥依赖一系列社会条件

7、当代中国主要法的渊源有哪些？

立法(最直接)

国家机关的决策和决定

国家和有关社会组织的政策

国际法

习惯

道德规范和正义观念

社团规章和民间合约

外国法

理论学说特别是法律学说

8、当代中国主要法的形式有哪些？

宪法

法律（全国人大及其常委会）

行政法规（国务院）

地方性法规（省、自治区、直辖市、较大市的人大及其常委会）

自治法规（包括自治条例和单行条例）

行政规章（国务院各部委规章、地方政府规章）

国际条约

9、法的渊源和法的形式如何界分？

未然和已然，可能和现实

多元和统一

10、什么是规范性法律文件的规范化和系统化？

规范化法律文件时的规范化，是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和修改各种形式的规范性性法律文件，使一国属于法的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体。

规范性法律文件的系统化，是指对已制定的有关规范性法律文件加以系统整理和归纳加工，使其完善化、科学化的活动。

11、什么是法的清理、法的汇编、法的编纂？

法的清理是指有权的国家机关，在其职责范围内，以一定方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，确定它们或存废或修改的专门活动。

法的汇编是指在法的清理的基础上，按一定顺序将各种法或有关法集中起来，加以系统编排，汇编成册。

法的编篡又称法律编篡、法典编篡，指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定他们的存废，对他们加以修改、补充，最终形成集中、统一和系统的法。

12、法有哪些分类？

国内法和国际法

成文法和不成文法

根本法和普通法

一般法和特别法

实体法和程序法

公法和私法

13、什么是法的对象效力、时间效力和空间效力？

什么是法的对象效力？

⏹属人原则：以国籍和国别为标准

⏹属地原则：以地域为标准

⏹保护原则：以保护本国利益为标准

⏹综合或折衷原则：以属地原则为基础的综合考虑

在全国范围内有效

在一定区域内有效

法的域外效力

什么是法的时间效力？

法律生效时间、法律失效时间、法有无溯及力

法律生效的时间通常有以下两种情况：

（1）自公布之日起生效；

（2）法公布后经过一段时间生效。

普遍的做法是由法律明文规定法律的生效时间。

法律的失效时间

新法取代旧法。（主要形式）

1、新法明确规定自其生效之日起旧法失效。

2、新法公布时，同名旧法自然失效。

14、协调法的效力冲突遵循什么原则？

上位法优于下位法

特别法优于一般法（同一机关制定的法）

新法优于旧法（同一位阶）

15、法的要素包括什么？

法律规则、法律原则、法律概念

16、法律规则有哪些分类？

从法律规则内容上看，可以将它分为授权性规则、义务性规则和权义复合型规则

授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则

权义复合型规则主要是执政性的规则

17、法律原则和法律规则的区别是什么？

法律原则有更大的宏观指导性，常常成为一群规则的基础；

法律原则有较强的稳定性，通常是社会重大价值的沉淀；

法律原则比较抽象，缺乏具体的确定性。

18、在司法裁判中，法律原则有哪些功能？

1司法裁判离不开法律原则的指导。

2、法律原则具有弥补具体法律规则缺失的作用，当法律规则缺失的时候，司法裁判可援引相应的法律原则来对有关事件作出裁判。

3、法律原则对司法裁判中相关的自由裁量权有限制作用，是确定形式自由裁量权合理范围的重要依据。

4、法律原则在可在特定的情况下发挥补救作用。当立法食物导致出现个别明显错误法律

规则或者出现突发事件只是直接使用法律规则作出处理会发生明显不公时，需要放弃对特定法律规则的直接使用，转而运用相应的法律原则。

19、法律原则的适用需要注意什么？

•法律原则的无限制适用，将会对法律本身以及个案正义构成威胁。

•只能适用法律原则，禁止适用道德原则、政治原则；

•法律规则优先使用。“禁止向一般条款逃逸”

•法律原则的适用必须严格说明理由

20、法律体系的概念和特点是什么？

法律体系，通常是指一个国家全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体。

特点：法律体系是一国全部现行法律构成的整体，具有统一性和差异性