[司法考试]国际私法课件第一编

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第三节 国际私法的渊源
一、国内立法 二、判例 三、国际条约 四、关于国际惯例作为 国际私法渊源的问题 五、关于一般法理、国际私法之原则 及学说作为国际私法渊源的问题
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一、国内立法
国内立法是国际私法的主要渊源。 各国国际私法立法的模式主要有三种：分
散式立法模式、专篇专章式立法模式、单 行法立法模式。
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一、涉外民事关系
（一）什么是涉外民事关系 涉外民事关系，是指在民事关系的主体、客体和
权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一 个为外国因素的民事关系。 （二）正确理解涉外民事关系应明确的几个概念 （三）国际私法的社会基础
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二、涉外民事关系法律适用上的冲突
(一) 法律冲突(conflict of laws)的含义 普遍的意义：是指两个或两个以上的不同法律同时调整一
(一)法则区别说(theory of statutes) (二)冲突法(conflicts law)、法律冲突法(law of
conflict of laws)或法律的冲突(conflict of laws) (三)涉外私法(foreign private law) (四)私国际法(private international law) (五)国际私法(international private law)
本书运用比较的方法对上述内容进行了深入透彻、多层面和多 角度的、繁简适度的阐述和论析，反映了国内外国际私法学研 究的最新成果。
本书可作为高等学校法学专业本科生和研究生的教科书，亦可
供其他专业学生选用和社会读者参考。
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第一编 总论
第一章 涉外民事关系与国际私法 第二章 国际私法的历史
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第一章 涉外民事关系与国际私法
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二、国际私法的范围
所谓国际私法的范围，指的是国际私法所应包括的 规范的范围或种类。
（一）如何正确认识国际私法的范围 （二）我们的观点
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三、国际私法的定义
“国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以 解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本 的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规 范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国 际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法 律部门。”
(一)普遍主义——国际主义学派(universalism internationalism)
(二) 特殊主义——国家主义学派(particularist nationalist)
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第四节 国际私法的性质
争论的焦点是：国际私法是国际法还是国内法?国 际私法是程序法还是实体法?国际私法是公法还是 私法?
一、 国际私法已兼具国际法和国内法的性质 二、 国际私法已兼具实体法和程序法的性质 三、 国际私法已兼具公法和私法的性质 四、 国际私法与邻近几个法律部门的关系
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一、国际私法已兼具国际法和 国内法的性质
国际私法是以涉外民事关系为调整对象的一个独立的 法律部门，贯彻整个国际私法的一个核心问题是法律冲突 问题。本章主要从整体上对国际私法的调整对象、范围、 渊源、基本原则及体系等作了阐述。本章要掌握的重点是： 涉外民事关系及其法律适用上的冲突 涉外民事关系的调整方法 国际私法的名称、范围和定义 国际私法的基本原则 国际私法的体系
2. 在如何处理条约与国内法的关系上，即条约与国内法的相 互地位问题，各国实践不尽一致，大体上有四种做法。
3. 在规定国内法与条约地位平等的国家中，如何处理两者的 抵触问题。
4. 目前越来越多的有关冲突法和程序法的国际私法条约规定
了“例外条款”或“排除条款”。
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四、关于国际惯例作为 国际私法渊源的问题
本电子课件制作者：欧福永，李健男，熊之才
内容简介
本书是根据教育部1998年《全国高等学校法学专业核心课程教 学基本要求》，为适应21世纪国际私法教学的需要，为高校法 学专业核心课程编写的教材之一，也是普通高等教育“十一五” 国家级规划教材。
本书采用了国际上普遍接受的国际私法学体系，结合大量国内 国际立法、司法实践和理论研究的最新成果，深入系统地阐述 了国际私法的基本理论和基本制度。
(一)间接调整方法(冲突法的方法) 通过国内冲突规范进行间接调整的方法 通过国际统一的冲突规范进行间接调整的方法 间接调整的方法的固有缺陷 (二)直接调整方法(实体法的方法)
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第二节 国际私法的名称、范围和定义
一、国际私法的名称 二、国际私法的范围 三、国际私法的定义
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一、国际私法的名称
个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 国际私法上独特的含义：主要是指民事法律的国际冲突，
即涉及两个或两个以上不同法域的民事法律对某一民事关 系的规定各不相同，而又竞相要求适用于该民事关系，从 而造成的该民事关系在法律适用上的抵触的现象。 (二)法律冲突的产生原因
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三、 涉外民事关系的调整方法
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二、判例wk.baidu.com
判例是国际私法的重要渊源 中国不承认判例作为法的渊源。但在国际
私法领域，我们必须高度重视判例的重要 性。
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三、 国际条约
国际条约是国际私法的重要渊源，目前，国际公约越来越 成为国际私法规范赖以存在的基本形式之一。
作为国际私法渊源的条约的适用，有以下几个值得注意的 问题：
1. 尽管国际法要求有关缔约国必须善意地履行条约的义务， 但是履行条约的国内程序仍然得由各国自己决定。
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第一章 涉外民事关系与国际私法
第一节 国际私法的调整对象 第二节 国际私法的名称、范围和定义 第三节 国际私法的渊源 第四节 国际私法的性质 第五节 国际私法的基本原则 第六节 国际私法的体系及研究方法
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第一节 国际私法的调整对象
一、涉外民事关系 二、涉外民事关系法律适用上的冲突 三、涉外民事关系的调整方法
“国际习惯”与“国际惯例”辨析 关于国际惯例作为国际私法的渊源问题，目前在
立法上存在较大分歧，在学理解释上也颇为混乱。 【法条】《民法通则》第142条。
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五、关于一般法理、国际私法之 原则及学说作为国际私法渊源的
问题
国际私法的一般原则、一般法理(或一般法律 原则)、公平与善良原则及特定学者(或学派)的学 说，亦可成为国际私法的渊源，不过得看有关国 家的法律或国际条约是否有这样的明确授权。