论“反家庭暴力法”制定之必要性

体两个方面。在 主体方面 ， 草案将其 扩大到“ 有特 殊亲密关系的人或曾经有过配偶 、 同居关 系的人” ， 但什么是有特殊亲密关系的人？情人算不算？恋爱 朋友算不算？一夜情的算不算？何 以区别家庭暴力 与非家庭暴力？何 以凸显家庭暴力的身份属性 ？显 然， 草案将 主体扩大化 了Ｌ ， ２ 虽然 表达 了理想 的意 Ｊ 愿， 但不符合常理 、 没有操作性且容易模糊 、 淡化我
们要 保护 家庭 妇 女 权益 的 重点 。笔 者认 为 ， 以 夫 将
女的身心权益 ， 基于生计 、 子女 、 颜面等 因素的考量 ，
在 中国的文 化语 境 下 ， 侵 犯 的 妇女 具 有 选 择 隐忍 被
的倾向。虽然家事纠纷需要 当事人主动告诉 ， 公权 力不可积极而为， 但是较全面 的掌握 家庭 暴力存在 的现状 ， 还是有利于维权工作的展开并最终有助于
再次 ， 将对 财 产权益 的侵犯 也界 定 为家庭 暴力 ， 了 犯
害， 以及限制人身 自由等控制行为； ②对受害人实施
或威胁实施性暴力 ， 实施 凌辱 、 骚扰 、 贬低或其他损 害人身完整 ， 伤害受害人 自主、 自尊 的性行为 ； ③实 施侮辱 、 诽谤 ， 严重侵犯受害人的名誉 、 隐私、 人格尊 严的行为 ； ④破坏或损坏受害人的财产 ， 对受害人实 施任何剥夺 、 减少或妨碍其获得经济来源的行为； ⑤ 非法进行胎儿性别鉴定 ， 并强行堕毙胎儿的行为； ⑥ 其他造成家庭成员间身体、 精神 、 性或财产上损害的 行为… 。本法所指家庭成员 ， 是指配偶 、 父母 、 子女
脚 的 。首先 ， 夫妻 之 间有 同居 的义 务 ， 强 迫 同房 的 将 行为 定性 为强 奸 在法 律 和 逻 辑 上 不 能 成 立 ， 无 法 且 证 明 （ 生 殖 器 的伤 害 可 合 理 归类 到 身 体 侵 犯 ， 对 而
以《 中华人 民共和 国家庭暴力 防治法》 草案 ） （
以及其 他 家庭成 员 。具 有特殊 亲 密关 系 的人或 曾经 有 过配偶 、 同居关 系 的人 ， 为 家庭 成 员 ” 视 。从 中我 们 可 以看 出这个 定义 主要 涉及 家庭 暴力 的 主体 与客
上述 同样的错误 ， 且显得理想得有点荒唐 （ 财产 对 的非法限制 、 剥夺可 以成为侵犯人身的手段 ， 但将单
家采 取措施 ， 防和 制止 家庭 暴力 ； 预 公安 、 民政 、 司法 行 政 等应 当在各 自的职 责范 围 内预 防和制 止家庭 暴
给 出 的定 义 为例 ：本 法 所 称 家庭 暴 力 ， 指 以下 发 “ 是 生在 家庭 成员 之 间 的造 成 身体 、 精神 、 性或 财产 上损
害的行为： ①对受害人实施或威胁实施身体上 的侵
不属于强奸） 其次 ， ； 精神上所谓的侮辱 、 诽谤 ， 只要 受害 人愿 意 ， 是完全 可 以通 过 民法通 则加 以救 济 的 ；
第２ ０卷
第 １ 期
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Ｖ０ ． ０ Ｎｏ １２ ．１
２ １ １月 ０ ０年
Ｊ ＯＵＲＮＡＬＯＦ Ｃ ＨＡＮＧＣ ＨＵＮ ＵＮＩ ＲＳＴ ＶＥ Ｉ Ｙ
Ｊｎ ０ ０ ａ ．２ １
论“ 反家庭暴 力法 ” 制定之 必要性
杨 建
（ 南京师范大学 法 学院 ， 江苏 南京 ２０ ９ ） １０ ７
和谐家庭 的构建 。近些 年来 ， 家庭 暴 力 纠纷 案 件 呈
上升趋势 ， 据信当事人权利意识的觉 醒就是一个重
要 的原 因 。
妻名义同居的伴侣包括进来是合理的 ， 立法者在规
定 重婚 罪 时 已经 客 观上 承认这 一 点 ； 客体 方 面 ， 在 草
据国务院《 中国妇女状况》 白皮 书（９５ 披露， １９ ） 我国在每年解体的家庭 中， 大约 １４缘于婚姻暴力 。 ／ 同年 ， 妇联 的信访部门收到与妇女权益有关 的信件
案认为对身体 、 、 性 精神 、 财产 的侵犯均可构成家庭
收稿 日期 ：０ ９— ６— ４ ２０ ０ ２
作者简 介 ： 杨建 （９ ４一） 男 ， 苏如皋人 ， 士研 究生 ， １８ ， 江 硕 主要从事法理学 、 法社会学 、 政治哲学研究 。
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第２ ０卷
１８００件 ， 中涉 及 暴 力 的 占三 成 左 右 。家 庭 暴 ２９０ 其
关键词 ： 家庭暴力 ；立法；必要性 ；法治
中图分类 号： ９ ３ ９ Ｉ ２ ． ）
文献标志码 ： Ａ
文章编号 ：０ ９— ９７ ２ １ ） １— ０ ７— ２ １０ ３ ０ （０ ０ ０ ０ ８ ０
１ 家庭暴 力的概念及现 状
１１ 家庭 暴 力的概 念 ．
暴力 ， 继续彰显了其理想化 的色彩 ， 但同样是站不住
纯 的财产 侵犯 也归 类到 家庭 暴力 违 背 了我 们 的常识
性准 则且 经 不 起 理 性 的检 验 ） 。基 于 上 述 ， 者 将 笔
家庭 暴力 界定 为 “ 家庭 暴 力 是 指婚 姻 家 庭 成 员 之 问 基于 故意 伤害 之 目的 ， 以作 为或 不 作 为 方 式 多 次 实 施 的侵犯人 身 但未 达到 刑事犯 罪 的违 法行 为 。 以夫 妻名 义 同居 的 ， 视为 家庭 成员 ” 。 １２ 我 国家庭 暴力 的现 状 ． 家 庭暴 力是 一个 全球 性现 象 、 正常 现象 、 非边 缘 现 象 ， 家庭 暴 力 的存 在 客 观上 侵 犯 了 （ 但 主要 是 ） 妇
摘
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要： 反 家庭 暴力法” “ 的制定需建立在 法治 的前提之 下。家庭 暴力诉讼 案呈上升趋势 的一 个重要原 因是人们 权
利意识的觉醒。现 有的解决家庭暴力的救济机制发挥 了作 用， 有其结构 局 限性 ， 但 法律 的制定 可一定程 度上 弥补 这 一点。“ 家庭暴力法” 反 的制定 虽具有 可行 性 ， 需要 处理好 形式正义以及 法律体 系的 问题 。 但