破产法课件

二、形式要件
（一）当事人申请破产

申请主义与职权主义
申请破产是权利还是义务？
《企业破产法》第七条：债务人有本 法第二条规定的情形，可以向人民法院 提出重整、和解或者破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人 可以向人民法院提出对债务人进行重整 或者破产清算的申请。
企业法人已解散但未清算或者未清算 完毕，资产不足以清偿债务的，依法负 有清算责任的人应当向人民法院申请破 产清算。
《企业破产法》第30条：破产申请受 理时属于债务人的全部财产，以及破产 申请受理后至破产程序终结前债务人取 得的财产，为债务人财产。
1、破产企业与他人共有财产分割后取 得的份额或转让应得部分后取得的收益；
破产法是调整破产程序中各方参与人
之间行为和关系的法律规范的总称。狭
义的破产法仅指对债务人财产进行破产
清算的法律，广义的破产法还包括和解、 重整等制度的法律。
二、破产法的基本原则
1、司法独立原则
（1）法院享有独立审判的权力，不受 外来非法干涉； （2）当事人（债权人、债务人及其他 利害关系人）在司法程序中依法享有程 序上的权利，非依法定程序不得剥夺。
（二）权利
1、确有需要可以经法院许可聘用必要 的工作人员；
2、破产管理人享有收取报酬的权利； 3、破产管理人的执业行为不受非法干 扰。
（三）义务
1、管理人应尽到勤勉忠实义务；
2、管理人没有正当理由不得辞去职 务。管理人辞去职务应当经人民法院许 可。
第四章 债务人的财产
一、债务人的财产的概念与性质
商事法学（下）
破 产 法
王 枫
第一章 破产法概述
一、破产与破产法 （一）破产的概念与特征 1、概念 债务人不能清偿其到期债务，基于利 害关系人的申请，或由法院依职权，对 该债务人适用的一种特定的债权债务清 理程序。
2、破产的法律特征Fra bibliotek（1）破产是一种概括的执行程序，即 为全体债权人的利益而对债务人的全部 财产进行的执行程序。
第二章 破产程序的开始


受理开始主义 将法院对破产申请的受理作为破产 程序开始的标志，而不论债务人是否最 终被宣告为破产。 宣告开始主义 将法院对债务人作出破产宣告视为 破产程序的开始。
第一节 破产开始的条件
一、实质要件
1、债务人具有破产能力 破产能力是指民事主体（债务人）依 法能够适用破产程序被宣告破产的资格， 即哪些主体能够被宣告破产，适用破产 清算程序。 *一般破产主义与商人破产主义
指破产程序开始时由债务人所有的财 产及财产权利所构成的财产性集合体。 大陆法一些国家称其为“破产财团”。 *膨胀主义和固定主义

在自然人被宣告破产时，各国法律一般 都规定，专属于破产人的财产和为维护 破产人生计而不纳入破产财产范围的保 留财产，属于自由财团，由破产人自由 支配。
二、债务人的财产的范围
（二）受理法院的管辖权
1、对破产案件管辖的立法例：
（1）普通法院管辖，即对破产案件采 取与普通案件一样的管辖方式，如德国、 日本； （2）专门法院管辖，如美国、英国， 美国指定由联邦地区法院管辖，而英国 则指定由枢密庭管辖；
（3）商事法院或大程序法院管辖，典 型代表是法国，法国的法律中规定了商 人或手工业者的破产由商事法院管辖， 其他由大程序法院管辖。
2、我国的规定 《破产法》第22条：管理人由人民 法院指定。债权人会议认为管理人不 能依法、公正执行职务或者有其他不 能胜任职务情形的，可以申请人民法 院予以更换。指定管理人和确定管理 人报酬的办法，由最高人民法院规定。
三、破产管理人的职责与权利义务
（一）职责（25条） 1、接管债务人的财产、印章和账簿、文 书等资料； 2、调查债务人财产状况，制作财产状况 报告； 3、决定债务人的内部管理事务； 4、决定债务人的日常开支和其他必要开 支；
2、对债务人的效力
（1）债务人丧失对财产的处分权；
（2）妥善保管其占有和管理的财产、
印章和账簿、文书等资料；
（3）债务人的主要负责人受到相应的 限制，回答法院、管理人及债权人会议 的询问；
（4）债务人不得对个别债权人单独进 行清偿，亦不得接受债务人的清偿。
3、对债权人的效力 （1）视所有债权为到期债权，债权 人进行债权申报。 （2）债权人所接受的债务人的个别 清偿无效。
2、平等原则 （1）债务人的平等； （2）债权人的平等； （3）债务人与债权人的平等。
3、债权人自治原则
自力救济、公力救济
（1）程序自治；
（2）实体自治。
4、效率原则
三、我国破产法实施的概况
1、破产法律体系不健全；
2、行政力量在破产中作用重大；
3、部分破产债务人借破产逃债；
4、职工安置成难题。
《公司法》第67条：……重要的国有 独资公司合并、分立、解散、申请破产 的，应当由国有资产监督管理机构审核 后，报本级人民政府批准。
《企业破产法》第一百三十四条：商 业银行、证券公司、保险公司等金融机 构有本法第二条规定情形的，国务院金 融监督管理机构可以向人民法院提出对 该金融机构进行重整或者破产清算的申 请。……
1、破产管理人具有如下法律特征： （1）它是依法成立的机构，而非根据当事 人的约定而设立； （2）它是破产程序中所特有的临时性的机 构；
（3）它的职责是对破产财产进行管理、 评估、变现、分配；
（4）它以自己的名义独立的从事活动， 并不附属于任何人。
二、破产管理人的选任
（一）破产管理人的资格 从各国的立法来看，破产管理人一般是 具备专门的知识与技能的自然人。专门知 识与技能主要是指法律、经济、会计、管 理等与破产程序有关的专业知识。
1、债权人的申请权

（1）附条件附期限的债权的债权人
（2）有财产担保的债权的债权人
2、债务人的申请权

破产申请的提出，有的国家对特定的对 象作限制性规定。如美国破产法规定， 对农场主和非从事金融、经济及商业活 动的社团，不得提出非自愿破产。英国 立法规定，对未登记的公司，只能提出 非自愿破产申请。
4、对债务人诉讼的效力 （1）有关债务人财产的保全措施应当 解除，执行程序应当中止。 （2）尚未了结的民事诉讼或仲裁应当 中止，管理人接管债务人财产后由管理人 代表债务人继续进行。 （3）新的民事诉讼只能向受理破产申 请的人民法院提起。
5、对破产管理人的效力
（1）全面接管企业，代为参加诉讼或 仲裁；
（2）接受债务人的债务人的清偿； （3）决定债务人是否继续履行未完成 的合同。
第18条：人民法院受理破产申请后， 管理人对破产申请受理前成立而债务人 和对方当事人均未履行完毕的合同有权 决定解除或者继续履行，并通知对方当 事人。管理人自破产申请受理之日起二 个月内未通知对方当事人，或者自收到 对方当事人催告之日起三十日内未答复 的，视为解除合同。
2、债务人具备破产原因
指具备破产能力的主体显示出足以宣 告其破产的财产状况恶化的事由。
（1）清偿不能 债务人由于缺乏清偿能力，对于已届 清偿期的债务无法继续履行一般清偿义 务的事实状态。
*清偿不能的推定理由——停止支付
债务人持续缺乏清偿能力，而以明示 或默示的方式表示对于债务全面不能清 偿的行为。 ①停止支付是申请人的主观行为，即 债务人已经明示或默示的表明自己不再 履行债务的主观态度；
（2）破产是在特定情况下适用的一种 法律程序。债务人不能清偿到期债务是 破产程序发生的原因。
（3）破产是对债务人全部法律关系的 彻底清理，并且可能直接导致债务人民 事主体资格消灭的法律后果。
（4）破产程序强调的是对债权人的公 平清偿和对债务人的公平保护，并进而 实现对社会利益的维护。
（二）破产法的概念
（3）根据债务人的实际情况，可以 在征询有关社会中介机构的意见后，由 法院指定具备相关专业知识并取得执业 资格的人员担任管理人。个人担任管理 人的，应当参加执业责任保险。
2、管理人的消极资格：
（1）因故意犯罪受过刑事处罚； （2）曾被吊销相关专业执业证书； （3）与本案有利害关系； （4）人民法院认为不宜担任管理人的 其他情形。
②支付停止持续且不间断的发生；
③支付停止是针对大部分的到期债务，
而非个别性的停止支付。
（2）资不抵债
也称债务超过，是指债务人的全部资 产总额不足以偿付其所负的全部债务的 情况。
资不抵债不适用于自然人破产。
《企业破产法》第二条：企业法人不 能清偿到期债务，并且资产不足以清偿 全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依 照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明 显丧失清偿能力可能的，可以依照本法 规定进行重整。
（二）破产管理人的选任方式
1、立法例
（1）法院选任，即在破产宣告之后， 由法院指定破产管理人，破产管理人向 法院负责，并接受其监督。但债权人认 为破产管理人与全体债权人的利益有重 大利害关系时，可以请求法院变更破产 管理人。如日本。
（2）由行业协会选派，如英、美。
（3）债权人选任与法院选任相结合，即 在破产程序开始后先由法院选任破产管 理人，另一方面为了体现债权人自治的 精神，还可以由债权人会议来选任破产 管理人。德国即采用这样的立法形式。
管理人决定继续履行合同的，对方当 事人应当履行；但是，对方当事人有权 要求管理人提供担保。管理人不提供担 保的，视为解除合同。
第三章
破产管理人
一、破产管理人的概念和法律地位
破产管理人是指为了对债务人的财 产实行有效的管理，以避免债务人对财 产的恶意处分，在破产程序开始后，管 理和处分债务人的财产的专门机构。英 美法称其为受托人。
2、地域管辖
《企业破产法》第三条：破产案件由 债务人住所地人民法院管辖。
住所地指债务人的主要办事机构所在 地，无办事机构的，由其注册地人民法 院管辖。
第二节 破产案件的申请与受理
一、申请
申请破产应提交的材料包括：
1、破产申请书，内容应包括申请人、 请求事项、事实和理由，应说明的其他 事项等；
2、债务人申请破产的，还应提交财 产状况说明、债务清册、债权清册、有 关财务会计报告、职工安置预案以及职 工工资的支付和社会保险费用的缴纳情 况。
（二）破产案件受理的法律效力
1、裁定的效力 （1）对不予受理的裁定，申请人可 以自裁定送达之日起10日内向上一级人 民法院提起上诉。 （2）人民法院受理破产申请后至破 产宣告前，可以裁定驳回申请。申请人 可以自裁定送达之日起10日内向上一级 人民法院提起上诉。
（3）债务人应当自裁定送达之日起 十五日内，向人民法院提交财产状况说 明、债务清册、债权清册、有关财务会 计报告以及职工工资的支付和社会保险 费用的缴纳情况。 （4）人民法院裁定受理破产申请的， 应当同时指定管理人。
二、破产案件的受理
（一）受理程序
1、审查
审查的内容中包括对破产障碍的审查， 破产障碍分为法律上的障碍和事实上的 障碍。
法律上的障碍主要有： （1）申请人提出的申请系恶意申请， 如债务人有隐匿、转移财产等行为，为 了逃避债务而申请破产，债权人借破产 申请毁损债务人商业信誉，意图损害公 平竞争等； （2）债务人对申请人的债权异议成立。
事实上的破产障碍主要包括： （1）债务人企业人员、财产下落不明，无 法进行破产程序； （2）债务人企业财务、财产状况严重混乱， 难以查明企业财产状况； （3）由于存在某种原因，债务人企业破产 可能造成严重的社会震荡而不宜受理破 产案件。
2、通知债务人
3、法院作出是否受理的裁定 4、送达裁定 5、裁定的通知和公告
英国法律规定，只有具备律师、会计 师资格以及具备相应条件的人才可以充 当破产管理人，而且必须通过专业考试， 具备三年以上从事破产事务的经验，每 年接受至少50小时的培训，并向保险公 司投保责任险或提供担保书，以确保其 可以承担赔偿责任。
1、我国的破产管理人的条件
（1）有关部门、机构的人员组 成的清算组； （2）依法设立的律师事务所、 会计师事务所、破产清算事务所等社 会中介机构担任；
5、在第一次债权人会议召开之前， 决定继续或者停止债务人的营业，作 出此类决定应征得人民法院的许可； 6、管理和处分债务人的财产； 7、代表债务人参加诉讼、仲裁或者 其他法律程序；
8、提议召开债权人会议； 9、拟定和执行破产财产变价方案、分 配方案； 10、辅助债务人进行重整； 11、人民法院认为管理人应当履行的其 他职责。