中国传统法律文化考试准备材料(第二版)

1.“八议”的内容及排列先后顺序的内涵

三国两晋南北朝时期，立法上引礼入律，形成许多新的法律原则或制度，使由汉朝开始的礼法结合得到进一步发展，“八议”制度既是其中之一。

“八议”制度，是八类权贵人物犯罪以后，“大罪必议，小罪必赦”，享受特殊优待，司法机关不得擅做处理的制度。“八议”为：一议亲，二议故，三议贤，四议能，五议功，六议贵，七议勤，八议宾。“八议”制度的直接渊源是《周礼》中的“以八辟丽邦法”，自曹魏《新律》始正式载于律文。《唐六典》卷六称“是八议入律，始于魏也”。“八议”制度的出现时封建立法结合的产物，是“刑不上大夫”礼制原则的具体体现。

“八议”制度的具体解释：亲”指皇室一定范围的亲属；“故”指皇帝的某些故旧；“贤”指朝廷认为“有大德行”的贤人君子；“能”指“有大才业”，能整军旅、莅政事，为帝王之辅佐、人伦之师范者；“功”指“有大功勋”者；“贵”指职事官三品以上、散官二品以上及爵一品者；“勤”指“有大勤劳”者；“宾”指“承先代之后为国宾者”（《唐律疏议·名例》）。

“八议”制度的内容：这8种人犯了死罪，官府不能直接定罪判刑，而要将他的犯罪情况和特殊身份报到朝廷，由负责官员集体审议，提出意见，报请皇帝裁决。这8种人犯流以下的罪，都要减一等论罪。唯一例外是，如果他们犯十恶罪，则不适用上述规定。

2.古代婚姻中的“七去”和“三不去”

《大戴礼记．本命》记载：

妇人七去：不顺父母，为其逆德也；无子，为其绝世也；淫，为其乱族也；，为其乱家也；有恶疾，为其不可与共粢盛也；口多言，为其离亲也；窃盗，为其反义也。

翻译成白话：第一条是不孝顺父母，第二条是不能生育出男孩子，第三是乱搞男女关系，第四条就是嫉妒，第五条就是身染重病（因为这会增加男方的家庭负担和社会形象），第六条是多嘴多舌，第七条是盗窃。

《孔子家语》上说：“三不去者，谓有所娶无所归；与共更三年之丧；先贫贱后富贵。”

3.至少列举四个中国古代法律的形式并说明

古代法律-刑

在夏、商、西周和春秋时期通用。其含义和法相同，基本指刑律，不指刑罚。后来，刑称为法或律，战国以后常指肉刑或刑罚。

古代法律-法

这是商鞅变法之前的常用法律形式，春秋战国时期，各国变法时都以法为名称，如魏国的《法经》，晋国的《被庐之法》。到商鞅变法将法改为律后，法仅仅在广义上使用。

古代法律-式

这是关于官吏具体行为的专门法律，范围非常广泛。式在唐朝还有一定地位，是唐朝律令格式法律体系的重要组成部分，但到了元明清时期，地位下降了很多，不再起主要作用。

古代法律-比

比是两汉到南北朝时期的法律形式，也是一种。如果律中没有明确规定，可以用相似的律条定罪，这叫做比。因为这样类推断案，出现了司法腐败现象。到汉朝以后，比不存在，内容被吸收进其他法律形式里边。但是类推形式在古代一直存在。

古代法律-例

和比一样，例也是一种断罪原则，也是汉、唐、宋、明、清时期的法律形式，但名称不同。

秦称“廷行事”，即法庭成例。汉朝称为“故事”，即以《春秋》中已有的故事作为断罪的依据。到了明清时，例和律并行，日益重要，在清朝时，其效力甚至高过了律。

古代法律-诏

是古代皇帝发布的命令，也是很重要的一种法律形式，又叫诏令。皇帝的诏令经常具有最高的法律效力。既可以认可、公布法律，也可以改变、废除法律。

除了以上的法律形式之外，还有敕、诰、命、制、程等等。值得注意的是，中国古代是专制集权社会，皇帝的权力是至高无上的，所以，他可以用诏、敕、诰等法律形式来发布新的命令，任意破坏现存的法律。这就构成了中国古代法律的最重要的一个特点：法自君出。

4.至少列举三个古代中国掌管司法审判的机构名称

刑部大理寺审刑院督察院

准五服以制罪

5．阐释中国古代皇权所具有的“三性”：意义性、可期待性和可控性。皇权至高无上，一系列加强皇权集中的政治体制，左右仆射控制皇权，防止皇帝拥有权利胡作非为

一、中国皇权政治的典型特征

皇权具有典型的排他性，独裁性乃是皇权最重要的特点，另一突出特点是垄断性，子孙世袭。所谓“天无二日，土无二王。”与分封制不同，在皇权统治下，举国之内，不允许有尺土一民游离于皇权统治之外。“皇帝执行片面的治权，不单就被治者说是片面的绝对的，就统治者集团说也是独占的、片面的，皇太子、太上皇、太上皇后就对皇帝的统治地位而论都是臣民，对于如何统治都是不能有任何评论的。”皇权的另一特点是扩张性。皇帝虽然握有统治权，但不可能真正做到一人独治天下，因此必须设百官之职统治天下。

6.中国古代民间合同的称谓及其特征。

西周契约：一为买卖契约，当时称为质剂。另一种主要契约是叫做“傅别”的借贷契约。南宋千照：经过官府印押的合同称为红契，是进行财产争讼的主要依据。订合同如果不交税，官府就不给印押，那样的合同就是白契，是没有法律效力的。

东汉：一种是判书，作为履行合同和发生纠纷闹上官府时的证据。

另一种是下手书，它是把两块写有相同合同内容的木板并在一块，由双方或双方再加上保人画指。

东晋文券：这是一种在交税后盖有官印的合同。

唐代市券：其格式和文字由官府统一规定。

【西周时期】

契约制度较发达合同也一式为二

早在两千多年前的奴隶社会时期，中国就已经有了比较发达的契约制度。

西周时期的契约主要有两种，一为买卖契约，当时称为质剂。质剂又分为两种，像买卖奴隶或牲口这样的大买卖，要使用长券，也就是质；诸如买卖兵器或食品这样的小买卖则用短券，即剂。

另一种主要契约是叫做“傅别”的借贷契约。质剂和傅别虽然都是合同，但两者在形式上不

是完全一样的。

傅别是在一片简牍上只写一份借贷的内容，然后从中央剖开，债权人和债务人各执一半，牍上的字为半文，要两半合在一起才能看到合同的完整内容；质剂则是在一片竹简上写两份内容相同的合同，然后一分为二，买卖双方各拿一份，每一份上面都是一个完整的合同。【南宋】

不交税官府不印押合同就没法律效力南

宋时契约通称为“千照”。法律规定凡是买卖或转让财产，都必须签订合同，合同还须经官府印押，这类似于为合同作公证。

不过，南宋政府不会无偿为百姓服务，是要收税的。经过官府印押的合同称为红契，是进行财产争讼的主要依据。订合同如果不交税，官府就不给印押，那样的合同就是白契，是没有法律效力的，万一惹了官司，白契不能作为证据。

【东汉】

造纸术发明以后竹木简契约淘汰

老是在竹片或木牍上写合同也是一件比较费劲而且成本较高的事。自从四大发明之一的造纸术在东汉出现后，这种竹简和木牍的契约就被淘汰了，取而代之的是造价低廉、携带方便的纸张做的券。

当时的契约也有两种形式，一种是判书，另一种是下手书。

判书在秦代就有了，它是将契约从中间分为两半，合同双方各拿一半，作为履行合同和发生纠纷闹上官府时的证据。

下手书则是汉朝人的发明，它是把两块写有相同合同内容的木板并在一块，由双方或双方再加上保人画指。

所谓画指，就是由当事人在契约后面自己名字的下方或名字上，亲手画上自己一根手指长度的线，并画出指尖、指节的位置，或者是仅仅点出指尖、指节的位置。

以上两种契约，在纸张出现之后，就逐渐改为用纸张书写。

【元代】

要获得纳税凭证必须向政府交钱元

代的合同是由官府统一印制的。当时的法律规定，契约文书和附于契约文书后的文据，应该有“契本”。

契本是元朝政府颁发给纳税人的纳税凭证，由元朝户部用铜板制造，成本较高，所以得收适量的工本费，原先收一钱，后来增加到三钱。无契本者视同偷税。

明朝的契约形式更加多样，像租佃契约就分为招佃契式和承佃契式，前者是出佃人出租土地给承佃人耕种的契约，后者是承佃人承租耕地的合同。

【东晋】

称契约为“文券”交税后盖有官印

东晋时称契约为“文券”，这是一种在交税后盖有官印的契约。从十六国开始，契约又称为“合同”，就是在书契两札的接合处写上一个“同”字，后来变为写“合同”二字，有些人更是别出心裁，写上一句吉祥语。此时开始以写字代替了汉代的画指。

【唐代】

把契约叫做“市券”官府统一格式

唐代把契约叫做“市券”，其格式和文字由官府统一规定，倒也替当事人省了拟合同的麻烦。值得一提的是，“合同”这一称谓，正是在唐代开始成为契约的正式叫法，它来源于“分支合同”的意思。这是因为，古代的质剂、傅别、判书等契约文书的共同特点是同样的内容一分为二，要用时，就把这两份合而为一，“合同”由此得名。

【清代】