论合同错误(下)

论合同错误(下)――从比较法的角度张炳生 三、错误的后果 如果按照纯粹的意思主义的合同理论，处理合同错误的方法是简单的，即宣告合同无效或允许当事人撤销合同。

因为合同的成立以合意为前提，只有双方当事人意思表示一致的情况下，才会有合同的存在。

在发生错误的情况下，不管是大陆法上所谓的内容错误还是表达错误，抑或英美法上的共同错误还是单方错误，当事人意思表示的指向是南辕北辙的，或者至少是无法重合或对接的，因此发生错误的合同，根本就没有当事人的合意存在，合同无效或允许撤销便是最自然的归宿。

但这种思维是简单的，作为解决错误合同的方法也存在着明显缺陷，即没有充分考虑到相对方的利益，进一步说，这样的处理方式导致了交易的极不安全并从根本上威胁到了市场的稳定与发展。

所以作为对意思主义合同理论的修正的表示主义也同时在发出自己的强烈声音：一个公开表达其意见的人必须承担他对环境错误估计的风险。

在欧洲大陆上意思主义的观点曾经是大行其道的，无论是法国民法还德国民法，而且理论的研究发展了关于意思表示瑕疵的一般原则，即表意人的意思表示可以由于错误以及欺诈或胁迫而不生效力，也就是说意思表示有瑕疵即不能成为有效合同，这种思想在《法国民法典》中得到了非常明确的落实，该法明确宣称“如果是由于失误表示同意或因受到暴力或欺诈被迫同意，都是无效的” [41]。

但是在英美普通法上则不同。

直到19世纪，合同可以因错误而撤销的观念几乎被认为是不可思议的。

尽管现在普通法上也允许对基于是另一方的误述或虚假陈述的合理信赖而作出的不真实的意思表示主张撤销，但这实际上并不是在强调错误，而是关于诚信的规则。

大陆法与英美法的不同性格源于不同的生产方式与生存环境，用最简洁的语言进行概括，因为“大陆法是农民的法律，而英美法则是商人的法律” [42]。

当然如果细究起来，还可以发现其他制度上的原因，譬如，在大陆法对以错误为由主张撤销表示显得相对宽松还在于可以通过动产善意取得制度保障第三人的利益，以及通过信赖利益赔偿制度补偿相对方的损失，而在英美普通法上，因缺乏这些配套的制度而使得维护意思表示的效力就成为必须的选择。

然而，交易的无国界发展使得调整交易的规则必然地发生相互借鉴与吸收，大陆法和英美法上对待合同错误的规则和理论是追随市场的脚步而不断演进的，时至今日，已经可以怎样说：如果“当事人缔约时承诺和期待的后果，并未如其所愿地出现，如果这样的话，他能否主张是基于错误而订立的合同，因而不应受合同的约束?一般来说，文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题答案是否定的” [43]。

各国都清楚地认识到，在规制因错误而订立的合同的后果时，并非只有一种价值的考量，更非首先应当照顾错误方的利益。

交易的安全与效率，相对方基于信赖而合理的成本支出与利益期待，善意第三人的利益保护，法律规则的稳定性和当事人的意思自治等价值或原则都是更需要优先得到满足与实现的。

毕竟交易本身是一种盈亏不定的东西，合同本质上也是一种冒险行为。

已经错误地表示了缔约意思的人是最应当对自己的疏忽、无知或轻率行为承担不利后果的。

因此，对基于错误的合同进行救济，是多重价值权衡之下的结果，是各种规则综合运用的产物。

因错误而使合同归于无效或者允许撤销，只是在具有特别理由的情况下的例外救助，而不是动辄适用的普遍规则。

(一)不能因错误而撤销合同的情形 1.单方错误 作为各国统一的原则，单方错误不影响合同效力。

即当事人的错误是单方面的，另一方不知道而且依合理情形也不应当知道表意人发生了表示错误，则错误方事后不得以此为由主张合同无效或撤销合同。

其理论依据是，在发生单方错误时，双方虽然没有真正的合意，但是“真正的‘意思一致’并不是必须的。

问题的关键是，从了解当时情况的第三方客观的角度来看，经正确解释的允诺之间是否一致：问题不是双方当事人想什么，而是理智的第三方从他们的言行中可以推知什么” [44]。

实际上相对方或第三人需要理解的是合同的含义，而不是当事人的意思，相对方基于正当的信赖而产生的合理期待应受到保护，或者说，错误方因自己的过失带来的不利益不应转嫁给相对方。

需要特别注意的是，德国在这方面似乎是独行侠。

按《德国民法典》第119条第1款的规定，因错误而撤销表示的条件只是“对意思表示的内容发生错误”，或根本不要进行该内容表示的人“在可以认为其知悉情事并理智评价情况即不进行此表示时”，便可主张撤销，所以法院在作出允许错误的合同时，无需考查相对方是否对错误方的意思表示发生信赖;如果有的话，也无需考查发生这种信赖的理由是否充分以及错误方是否有“不可原谅”的疏忽，等等。

原因在于，如上文所述，德国法根本上就没有区分共同错误与单方错误，无论单方错误还是共同错误，只要符合第119条第1款的条件，撤销合同是没有其他限制的 [45]。

原则上讲，单方错误的情况下合同依然有效，但是它必须从属于必要的例外。

例外一：如果相对方知道或者依合理情形应当知道表意人发生了错误，而不依通常的方式对错误方进行必要的提示或说明，便不能因仅是单方错误而剥夺错误方主张合同无效或要求撤销的权利。

在英美法中，这种判例很多，前述Hudson v. Kelley 案中虽然可能只是原告的单方错误，但被告明知原告错误的存在而将错就错，原告有权要文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题求重新起草合同。

而Chernick v. United States 案中投标人的出价仅是正常价格的1/10，业主按合理情形是应当知道投标人的错误的，因此投标人也不受此合同的约束。

这一观念在大陆法国家中也是深入人心的，即如果一方知道或者应当知道对方是基于错误而订立的合同，则他对合同有效性的信赖便不值得任何保护。

基于这样的观念，各国立法上纷纷要求，构成错误条件不但要求它是“根本性的”、“实质性的”、“重要的”，而且还要求它是对方“可辨认的”[46]或“错误是明显的”[47]，即只有依照合同的性质、订立情形和当事人双方的地位，相对方进行了合理的注意应该知道产生了错误，错误的条件方才是充分的，合同才可以要求撤销。

即使在没有错误是“可辨认的”或“错误是明显的”这一类概念的法律体制中，也会在法院的判决中看到类似的提法。

如瑞士联邦法院认为：“不管是否考虑一般经验或经证实的案件事实，原告应当认识到，被告对于其误解的事实是十分倚重的，即如果不是因为他的错误的话，被告是不会订立合同的”[48]。

这就是说，错误表示人的相对方对错误的表示的是基于真诚的信赖，而不是已经意识到错误的存在，错误方撤销合同的主张便不能得到支持[49]，反言之，如果相对方应当知道错误的存在，则其对明知的错误产生的信赖便不能得到保护，错误方可以要求撤销合同。

在法国，买方有权以错误为由主张合同无效的前提是：依客观性解释认定标的物不具有实质性品质时，卖方必须知道标的物应具有这样的品质;在依主观性解释认定标的物不具有实质性品质时，卖方必须知道买方购买标的物的意图。

如果只有买方知道而卖方不知情时，合同是不能被认为无效的。

所谓“卖方知道”的事实，可以通过谈判的过程、合同的明示规定等证据证实，也可以通过案件的背景情况进行推定，比如，当标的物在古玩店中出售且标价昂贵时，可推定标的物为古玩，而不是仿制品;反之，当标的物是以便宜的价格从跳蚤市场购得时，卖方便没有理由知道买方的目的是要买古董。

但是，这一例外是必须受到限制的，也就是说并不是所有对方知道的单方错误都能导致合同无效或者被撤销的。

譬如，卖方在谈判中逐渐了解到买方的财产计划，而且买方意识到卖方的这种计划将是不可能实现;又如，买方以为某种商品的价格将在今后上涨而愿意出较高的价格，而卖方更清楚地知道随着自己新的产生线的投产，产品的供应将大大增加，该商品的价格今后肯定是不升反降。

在这两种情况下，买方显然不能认为卖方知道自己的错误而在事后要求撤销合同。

如此看来，对方知道或者应当知道错误的存在还不是导致错误方有权要求撤销合同的充分理由，必须增加进一步的要求，即对方“有责任纠正错误但他违反了这一点。

”[50] 例外二：如果错误是对方诱使的结果，合同不能约束错误方。

通常情况下，错误陈述会构成一个合同的条款，如卖方对货物质量的不准确表述，可能构成了对货物性质的一项合同保证，如果这样，买方文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题可以违约为由提起违约之诉，从而得到应有的救济。

但是，如果一方的错误陈述显然不能构成一种合同保证的情况下，被误导的一方是否可以要求撤销呢。

从原则上，各国法律给出的答案是肯定的。

英国的法律文献中有相当丰富的类似案例。

在Smith v. Land and House Property Corp.案中，一个不动产的卖主(被告)声称土地现在正租给一个“最称心的租户”，而事实上，该租户拖欠了好几个月的租金，结果导致了原告将房子出租给了这个“最称心的租户”。

法院认为被告的行为构成了一种虚假的陈述[51]。

1981年美国伊利诺斯州上诉法院审理的Mayol v. Weiner Companies, Ltd.案[52]典型地说明了当单方错误由另一方引起时，将导致的后果。

本案的争议发生在一个不动产买卖合同的当事人之间。

规定出售条件的合同第1项规定：“从属于承租人的权利，占有权于1979年11月1日或该日之前转移”。

第5项规定“仅属于本公司设定的不动产权益，卖方应当凭担保契据转移所有权”。

第11项规定：“从属于现有的限制性的约定、用役权和城市规划法规”。

这些条款下面都标有黑线，说明它们是打印在格式合同上的。

合同签订之后，买方将1000美元违约金交给第三人，以便在买方履行合同之后交还买方或在买方违约时由卖方扣留。

不久，买方收到一份寄自卖方的租房契据副本。

这是由卖方与该不动产的承租人即卖方的房客事前签订的。

从该契据上，买方第一次了解到，该承租人拥有购买该不动产的选择权。

于是，买方表示拒绝接受别人拥有购买选择权的买卖，并起诉要求卖方返还1000美元的违约金。

初审法院认为，买方订立合同的意图是，在承认该承租人的全部权利的前提下购买该财产，其中包括该承租人购买该财产的选择权，判决卖方胜诉。

买方不服，提起本上诉。

这显然是一个单方错误的合同。

即买方认为合同中所谓“从属于承租人的权利”只是指“买方的购买将从属于该承租人继续占有该土地的权利”，而没有意识到还应当包括承租人对该土地的购买选择权。

然而，买方的这一错误不是由于他自己的疏忽造成的，而是卖方的原因导致的：合同是卖方提供的，其中的重要条款是格式化的，且没有对这些条款应包含的涵义进行合理的说明;按通常的理解，这些条款也不应包含承租人的选择权。

因此本案中虽然仅是买方的单方错误，但显然这一错误是由卖方的不充分说明引起的，对买方无约束力，初审法院的判决是应当予以纠正的。