国际公法的渊源

国际公法的渊源：国际条约（最主要渊源，原则上只约束缔约国）、国际惯例（是反复实践的产物最古老，一旦形成约束所有国际法主体）、一般法律原则（渊源是指能作为判决依据）一般法律原则是从司法判例、学说、国际组织决议中抽象的国际条约约束所有缔约国，缔约国必首国际惯例约束所有国际法主体国际法的基本原则（6个）：国家主权平等、不干涉内政、不侵犯原则、善意履行国际义务、和平解决国际争端、不使用武力或以武力相威胁《维也纳条约法公约》：条约的构成要件：国际法主体（缔约权）、自由同意（排除错误、诈欺、贿赂、强迫）、不违条约只能产生在国际法主体之间反国际强行法（国际法的6个基本原则具有国际强行法的性质，不得违背）国际法主包括：主权国家、政府间国际组织、争取独立的民族国家代表代表国际法主体缔约条约必须有缔约权，该缔约权是由国内法授予个人的国际条约是否为书面形式不影响条约的成立代表一国缔结国际条约的国际代表资格要件：实质要件：国内法授予的缔约权形式要件：全权证书例外：五类人国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长、派驻国际组织的代表其正职出面缔约时无须出具全权证书副职要出具全权证书条约的保留：（仅针对多边公约）是指签署、批准或加入条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明保留只能在有关条约尚未对自己生效时作出例外：《联合国宪章》《WTO多边协议》不允许保留关于保留的接受和效力：情况一：条约允许的保留：无须缔约国接受自然生效情况二：缔约国数目有限且保留条款涉及条约宗旨：缔约国全体接受方有效情况三：条约为国际组织章程：该组织的有权机构接受即有效情况四：其他情形：条约国自行决定是否接受该保留条约国自行决定的情形；保留因接受与否而是否生效：保留国、接受保留国和反对保留国三者之间的关系保留国和接受保留国：按保留范围改变相应条约条款保留国和反对保留国：保留所涉规定在两国之间不存在，但其他条款适用接受保留国和反对保留国：适用条约规定条约冲突的解决：意思指就同一事项存在若干条约对其进行规定，并且各条约的规定存在冲突。

如针对同一事项，甲乙丙先签署一条约，后来乙丙丁又签署一个，这两条约间存在冲突情况一：条约本身有关于条约冲突的有效规定：如《联合国宪章》中的联合国会员国间缔结的条约若与宪章冲突，宪章优先情况二：条约无有效规定：（1）当事国完全相同：后约取代先约（2）当事国不完全相同：个案处理先约：甲乙丙后约：乙丙丁甲乙：适用先约乙丙：适用后约甲丁：无关联乙丁、丙丁：用后约条约对第三国的效力：首先，条约对缔约国是必守的情况一：条约为第三国设定义务：必须第三国书面明示接受才有效情况二：条约为第三国设定权利：第三国不反对即有效，当然，第三国也可以反对此权利情况三：已经为第三国设定的权利义务要取消，原则上必须经过第三国同意条约的解释规则：条约的解释目的不在于解决争端，而在于平息争端一般规则：要依据上下文和通常含义、符合目的和宗旨、是善意解释善意解释是指：原则上应作有效解释；若第三方来解释要保持中立，不偏向任何一方；若缔约国来解释应作有利于对方不利于己方的解释，有利于己方的就是恶意的若条约有两种以上文字文本的解释：则以作准文本解释，作准文本之间有分歧的，适用一般规则来解决分歧条约文本分为作准文本和参考文本条约在中国的适用：（宪法无统一规定）在民商事领域：条约可以直接适用并优先适用非民商事领域：必须经过国内法转化才能适用：如WTO诸协议（世贸方面调整的是政府行为）其他条约：未作规定国际法基本原则：具有强行法的性质，国际法主体不得违背6个：国家主权平等、民族自决原则、不干涉内政、和平解决争端、善意履行国际义务、不使用武力或以武力相威胁（首先禁止侵略）民族自决原则中的独立权的范围，只严格适用于殖民统治下民族的独立国际法律责任：国际法主体：国家、政府间国际组织、争取独立的民族组织国家的四个要素：固定的领土、定居的居民、统一政权、国家主权（最重要）国家的基本权利：独立权，平等权，自卫权，管辖权管辖权：是国家对其领域内的一切人和物行使国家主权的表现。

一般说来，国家管辖权包括以下4个方面：（1）领域管辖权，又称属地管辖权。

指国家对在其所属的领域以内的人和物或者发生的事件，除了国际法规定的外交特权与豁免以外，有权依本国法律实行管辖。

（2）国籍管辖权，又称属人管辖权。

指国家有权对一切具有本国国籍的人实行管辖，而不管其居住在国内或国外。

在实践中，各国一般均采用犯罪人国籍原则，即：如果犯罪人是本国公民，国家就有权实行管辖。

（3）保护性管辖。

国际法承认，为保护一国及其公民的重大利益，国家有权对外国人在该国领域以外所犯的某种罪行实行管辖。

保护性管辖适用的范围一般为世界各国所公认的犯罪行为。

（4）普遍性管辖。

依国际法规定，对于某些特定的国际罪行，由于其普遍地危害国际和平与安全以及全人类的利益，所以不论犯罪行为发生于何地和罪犯具有哪国的国籍，各国均有权对其罪行实行管辖。

例如：战争罪犯、海盗、贩卖奴隶和毒品者、空中劫持犯等，均属于国际法所公认的普遍性管辖的范围。

上述4项国家管辖权中，以领域管辖权和国籍管辖权为主，保护性管辖权和普遍性管辖权仅具有辅助的性质。

国家主权豁免：国家的行为和财产不受他国法院（内国法院）管辖。

国家不能作为另一个国家内国法院的原告被告，国企可以例外：主权豁免的放弃放弃要件：主观自愿，只针对特定案件的放弃，放弃的意思表示明确、何谓意思表示明确：明示或默示都可以有以下明确的默示行为：主动起诉、出庭应诉、作为利害关系人介入诉讼等行为但仅出庭不代表放弃主权豁免，要看出庭干了什么管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义（相对豁免）理论：“2004年公约”采用：主张国家的商业行为没有豁免权。

目前只是理论，该公约尚未生效（国家行为分为统治行为和商业行为）在2004年公约生效前，主权绝对豁免作为习惯国际法仍具有普遍约束力注意：相对豁免和绝对豁免的差异仅在管辖豁免上，都赞同国家行为的绝对执行豁免（对国家行为的判决无强制执行力）一国也可以自行放弃执行豁免，如果人家愿意这么做国际法上的继承：包括国家继承（最主要）、政府继承、国际组织继承国家继承：分为条约继承和非条约继承条约继承：有约定的从约定，无约定的，如果是与领土有关的条约，则继承；如果是与被继承国家的国际法主体人格有关的，则不继承，如，与某一国结成友好同盟互助条约等。

这是一种人格上条约，与新国家无关非条约继承分为：财产继承、档案继承、债务继承财产继承：不动产随领土一并继承，动产采取领土实际生存原则，即与土地最密切联系原则档案继承：有协议从协议，无协议采取领土实际生存原则债务继承：此处债务是指国家债务，即一国中央政府依平等条约向其他国际法主体的借债国家合并的：全部专属继承国家分离、分立的：有协议依协议，无协议的公平按比例继承对国家的动产采取领土实际生存原则？殖民地国家独立的：对前国债务不予继承，除非另有协议（国际法上的独立仅指殖民度独立，台独叫分离，独立无继承义务，分离国家有继承前国家债务义务）国际法上的承认制度：承认对象：承认的是新国家、新政府、和其他事态承认方式：明示承认、默示承认默示承认包括：建立外交关系（互设使馆）、建立领事关系（设领馆、派领事）、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织（联合国仅对国家开放、WTO对国家和单独关税区开放）外交关系的建立是以互设使馆为标志，使馆包括大使馆公使馆代办处领事关系包括设领馆和派领事承认的性质：单方行为承认的后果：对国家的承认原则上不能逆转；但对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销联合国的组织机构：联合国大会、秘书处、安理会、经社理事会、托管理事会、国际法院联合国大会：非立法机构，各国平权，多数同意大会秘书处：秘书长由安理会推荐，任期5年，可连选连任，5大国同意推选人后，联大投票简单多数当选，安理会：维护国际和平与安全，是唯一有权采取行动的机构；联合国所有的行动都是安理会派出的，其他机构都是做决议的，执行机构是安理会。

国际法院的执行机构也是安理会安理会表决制度：15个理事国，5个常任理事国。

轮值主席首先要问谁支持议案。

如果支持的国家少于9个，主席将宣布议案未获通过。

如果有9个或9个以上的国家表示支持，主席将问有谁反对。

如果5大常任理事国中任何一个国家投反对票，主席将宣布议案由于常任理事国的否决而未获通过。

如果有9票或9票以上同意且没有否决票，主席将询问是否有国家弃权。

实行大国一致原则,即五个常任理事国针对某一问题进行表决,只要有一票反对,叫决议无效。

大国一致原则是指任何一个常任理事国都没有投出否决票，弃权或缺席不能视为否决程序性事项：15个理事国中，9个同意票即可通过实质性事项：9个同意票+大国一致原则实质性事项是指：凡采取行动的决议、向大会推荐秘书长、推荐新会员的决议、中止会员国权利义务的决议、开除会员国的决议为当然实质性决议经社理事会：54年成立，3年一任，连选连任托管理事会：成立时托管11块领土，先后都独立或自治，已名存实亡国际法院：又称海牙国际法院，海牙国际法庭由15名法官组成。

法官候选人需要在联合国安理会和联合国大会分别获得绝对多数赞成票才能当选，每届任期9年，每三年改选1/3，以保持工作的连续性，可连选连任【绝对多数,英文名Absolute Majority, 是比简单多数(Simple Majority)要求更严格的投票方式。

它要求获得超过全体有资格投票人的1/2的票数，而简单多数只要求到会人数的1/2通过即可。

】政府间国际组织与非政府间国际组织的区别：成立和活动的依据是政府间协议还是相关国家的国内法，与其成员构成是否均为主权国家无关。

（红十字会是依据国内法活动，WTO是依据政府间协议）国际法律责任：有责和免责传统国际责任的构成：行为归因于国家和违背国际义务行为主体仅为国家，行为归因于国家，违背了国际义务（仅为不法行为负责）违背国际义务分为违背一般义务（性质为国际不法行为）和违背根本义务（是国际罪行）排除行为不当性，即国际责任免责情形国际责任的发展：行为主体上的改变：战争罪的“双罚原则”将国际责任主体扩大至个人（一罚国家，二罚战犯），其他罪仅惩罚国家，只有战争罪既罚国家，又罚个人客体上的改变：除了要为不法行为负责，还要为两种合法但致损的行为承担赔偿责任（外空行为、核污染），这两种是绝对责任外空行为致损：国家承担全部责任核污染致损：国家对营运人承担补充责任，即营运人首先承担责任责任构成要件：行为主体归于国家下列是被国际法认为是可以归因于国家的行为：国家机关的行为经授权行使政府权力的其他实体的行为实际上代表国家行事的人的行为别国或国际组织交给一国支配的机关的行为，在行使该支配权范围内的行为，视为该支配国的国家行为叛乱运动机关的行为：在一国领土上的被承认为叛乱运动的机关自身的行为，根据国际法不视为该国的国家行为。