涉及计算机程序的发明专利申请及其法律保护

涉及计算机程序的发明专利申请及法律保护

一、计算机软件

1．软件保护的意义

软件业对经济发展的影响越来越显着，而软件的知识产权保护也受到越来越广泛的重视。软件知识产权如何授予、许可和推行影响到软件开发规划、标准制定、通信和信息技术政策等多方面的内容。

2.计算机软件的定义

《计算机软件保护条例》

第二条

本条例所称计算机软件（以下简称软件），是指计算机程序及其有关文档。

第三条

（一）计算机程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。计算机程序包括源程序和目标程序。

（二）文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。

二、计算机软件的保护方式

1.着作权保护

2.专利保护

3.软件的版权保护

4.软件版权保护的局限性

5.软件的专利保护需求

6.软件专利保护大门的开启

7.中国计算机软件法律保护手段

（1）着作权保护：

2010年2月26日颁布《中华人民共和国着作权法》

2002年1月1日起施行的《计算机软件保护条例》

（2）专利权保护：

《中华人民共和国专利法》

《专利审查指南》第九章关于涉及计算机程序的发明专利申请审查的若干规定。

三.对计算机软件的着作权保护与专利权保护的比较

1.两种方式的保护客体不同

2.两种方式的表达形式不同

3.两种方式的权利内容不同

4.两种方式的保护效果不同

5.两种方式的保护时间不同

四、涉及计算机程序的发明

1.涉及计算机程序的发明的概念

（1）授予专利权的条件

符合专利法第二条的规定；专利法所称的发明是对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。

必须构成技术方案；构成技术方案的三要素缺一不可：解决技术问题、采用技术手段和获得技术效果。

技术性的解释：以遵循自然法则（自然规律）为前提。

满足其它的授权条件。

（2）专利保护客体的排除

智力活动的规则和方法：

不取决于自然法则，是指导人们对信息进行思维、识别、判断和记忆的规则和方法，不以解决技术问题为目的，获得的效果是非技术性的。

专利法第二十五条：智力活动的规则和方法不授予专利权。

第二十五条对下列各项，不授予专利权：

一、科学发现；

二、智力活动的规则和方法（是指导人们进行思维、表述、判断和记忆的规则和方法）；

三、疾病的诊断和治疗方法；

四、动物和植物品种；

五、用原子核变换方法获得的物质。

2.计算机程序的审查原则

1）权利要求仅涉及智力活动的规则和方法，不属于保护客体，不予授权

（1）权利要求全部均为智力活动的规则和方法。

（2）权利要求除主题名称外，对其限定的全部均为智力活动的规则和方法（实质上）。

（3）审查指南的相关规定。

例如：

审查专利申请的方法；

组织、生产、商业实施和经济等方面的管理方法及制度；

交通行车规则、时间调度表、比赛规则；

演绎、推理和运筹的方法；

图书分类规则、字典的编排方法、情报检索的方法、专利

分类法；

日历的编排规则和方法；

仪器和设备的操作说明；

各种语言的语法、汉字编码方法；

计算机的语言及计算规则；

速算法或口诀；

数学理论和换算方法；

心理测验方法；

教学、授课、训练和驯兽的方法；

各种游戏、娱乐的规则和方法；

统计、会计和记账的方法；

乐谱、食谱、棋谱；

锻炼身体的方法；

疾病普查的方法和人口统计的方法；

信息表述方法；

计算机程序本身。

2）智力活动的规则和方法+ 技术特征（除1规定情形），不应当依据专利法第二十五排出其获得专利法保护的可能性

（1）技术方案的认定

专利法第二条第二款：专利法所称的发明是对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案

“技术方案”判断的标准？

同时具备技术三要素：（a）解决了技术问题；（b）采用了技术手段；（c）产生了技术效果。

什么是“技术”？符合自然规律，受自然规律所约束。

举例：

（1）效率提高、增加准确性、速度提高、增加安全性、提高图像效果、更远距离传输、提高控制的准确性实时性等（是）。

（2）方便顾客、增加美感、鼓励消费、增加积分、增加刺激性等（否）。

3.权利要求书和说明书的撰写

涉及计算机程序的发明专利申请的说明书及权利要求书的撰写要求与其他技术领域

的发明专利申请的说明书及权利要求书的撰写要求原则上相同，在具体要求上有一定特殊性。

1)涉及计算机程序的发明专利申请的说明书在撰写方面的特殊要求：

（1）申请属于不包含对计算机装置硬件结构做出改变的发明内容的

如果涉及计算机程序的发明专利申请不包含对计算机装置硬件结构做出改变的发明内容的，仅包括软件方面的改进，则说明书除了应当从整体上描述该发明的技术方案之外，还必须清楚、完整地描述该计算机程序的设计构思及其技术特征以及达到其技术效果的实施方式。为了清楚、完整地描述该计算机程序的主要技术特征，说明书附图中应当给出该计算机程序的主要流程图。说明书中应当以所给出的计算机程序流程为基础，按照该流程的时间顺序，以自然语言对该计算机程序的各步骤进行描述。说明书对该计算机程序主要技术特征的描述程度应当以本领域的技术人员能够根据说明书所记载的流程图及其说明编制出能够达到所述技术效果的计算机程序为准。为了清楚起见，如有必要，申请人可以用惯用的标记性程序语言简短摘录某些关键部分的计算机源程序以供参考，但不需要提交全部计算机源程序。

（2）申请属于即包括软件的改进又包含对计算机装置硬件结构做出改变的发明内容的

如果涉及计算机程序的发明专利申请即包括软件的改进又包含对计算机装置硬件结构做出改变的发明内容的，说明书除了应当满足上述要求（1）外，附图应当给出该计算机装置的硬件实体结构图，说明书应当根据该硬件实体结构图，清楚、完整地描述该计算机装置的各硬件组成部分及其相互关系，以本领域的技术人员能够实现为准。

2）涉及计算机程序的发明专利申请的权利要求在撰写方面的特殊要求：

（1）可以写成一种方法权利要求，也可以写成一种产品权利要求，即实现该方法的装置。

应当注意其中提及的“可以写成”并不等于“可授权”，其含义是不单纯因为这样的撰写形式对授权与否带来额外的影响。

（2）方法权利要求的要求

方法权利要求都必须得到说明书的支持，并且都必须从整体上反映该发明的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征，而不能只概括地描述该计算机程序所具有的功能和该功能所能够达到的效果。

应当按照方法流程的步骤详细描述该计算机程序所执行的各项功能以及如何完成这些功能。

（3）装置权利要求的要求

装置权利要求都必须得到说明书的支持，并且都必须从整体上反映该发明的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征，而不能只概括地描述该计算机程序所具有的功