法的基本范畴知识点

法的基本范畴知识点

作者: daiyi 出处:排档时间:2004.01.04 17:22:31

■法的基本范畴

[相关法理]

法理学的重要特征在于其理论性和基础性。法理学是整个法学的基础，也称法学基础理论。法理学的学习具有一定的难度，而且法理学的学习与其他部门法的学习具有密切关系，即法理学，尤其是法的基本范畴部分，是理解其他部门法学的基础，而其他部门法的学习也有助于法理学的学习。本专题主要介绍法的概念、特征、要素、法的价值、法的作用、法的效力、法与社会、法律关系、法律责任等对于各部门法来说最为基本性的范畴。

法律关系是在法律规范调整社会关系过程中所形成的人们之间的权利义务关系。法律关系不同于社会关系，社会关系只有经过法律的调整才能成为法律关系。法律规范是法律关系产生的前提，法律关系是法律规范的实现形式。法律关系主体、内容和客体以及法律关系的产生、变更和消灭是司法考试的重点。

法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或由于法律的规定而应当承受的某种不利的法律后果，具有强制性。承担法律责任的最终依据应当是法律。

[考点与实例]

（一）法的现象与本质

1．非马克思主义学说的法律理论对于法的理解

(1)从人类精神的一般发展角度概括法的有：神意论、意志论、正义论(古罗马法学家塞尔苏士认为：“法乃善良公正之术”)。

(2)从法的本身理解法的有：规则论、命令论、判决论或预测论。

(3)从法与其他社会现象的关系角度去理解法。

2．马克思主义对于法的本质的理解——法的本质的层次性

(1)法的最初本质表现为法的正式性。法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的、确定的行为规范。

(2)法的本质其次反映为法的阶级性。法所体现的是统治阶级的意志，其表现为国家意志。通过国家意志所表现的统治阶级的意志具有高度的统一性和极大的权威性。注意明确两个认识：

①法是统治阶级的意志的体现，但不是统治阶级内部成员意志的简单相加，而是他们的共同意志。

②在一定情形下法律也反映其他阶级乃至被统治阶级的意志，因为有时候统治阶级的意志与被统治阶级的意志有共同点，有时候统治阶级也会对被统治阶级作一些让步。

(3)法的本质最终体现为法的社会性。法的内容最终是由一定的社会物质生活条件决定的。因此，国家不是在创造法律，而是在表述法律。

[例] 下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说?( )

A．一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现

B．历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映

C．法的本质根源于物质的生活关系

D．法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加

[答案]A、C

(二)法的特征

法的特征有如下五个方面：

1．法是调整人的行为的社会规范，体现为两个方面的意义

(1)法是社会规范的一种，区别于技术规范和自然规则。

(2)法是调整行为的，而且只能调整行为，而不调整人的内心世界，这点区别于道德、宗教等。

2．法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范

(1)法形成于公共权力机构的行为。

(2)法的形成的两种形式：制定或认可。

3．法是具有普谊性的社会规范。法的普谊性具有三层意思

(1)地域上的普遍适用性。

(2)对人的普遍性，即法律面前人人平等。

(3)法律内容与人类的普遍要求相一致的趋向。

4．法以权利义务为内容

5．法是以国家强制力为后盾，通过法定程序保证实现的

不同的社会规范，其实施的方式是不同的，法体现了国家的意志，从而法的实施具有强制性。但是，需要注意：并不是只有法具有强制性，其他的社会规范也具有强制性，只是其强制措施的方式、范围、程度、性质不同而已。法具有国家强制力，是以国家暴力机器为后盾的。

[例] 下列有关法的特征的表述哪些是正确的?( )

A．历史上的一切法的规定都是明确、肯定的

B．法是司法机关办案的主要依据

C．法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据

D．法是以国家政权意志的形式出现的

[答案] B、C、D

(三)法的作用

1．法的作用的唯物史观

(1)法的作用体现在法与社会的相互影响中，法的产生、存在与发展变化由社会的生产方式决定，并具有一定的独立性。

(2)法的作用直接表现为国家权力的行使。

(3)法的作用本质上是社会自身力量的体现。法律本身并不能决定法的作用的程度和效果。

(4)法的作用是有局限性的，即法不是万能的。原因在于：

①法律是以社会为基础的，不可能超出社会发展需要“创造”社会，它缺乏灵活性。

②法律是社会规范之一，受到其他社会规范和社会条件和环境的制约。

③法律自身条件的制约。

[例] 学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率；②法律发挥作用要受到其他社会规范和社会条件和环境的制约；③法律强调稳定性，避免灵活性；④法律反映客观规律，不体现人的意志。下列哪些选项是正确的?( )

A．④③①B．①④②C．②D．③

[答案] C、D

2．法的规范作用

根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容，法的作用分为规范作用和社会作用。从法是社会规范看，法具有规范作用；从法的本质和目的看，法具有社会作用(此为法的目的)。

法的规范作用具有以下五种。任何社会的法律都具有此五种规范作用，但是不同的社会，法的规范作用

的实现程度各不相同。

(1)指引作用：法对本人的行为具有的引导作用。指引有两种形式：个别性(针对个案)指引和规范性(普遍性)指引；从立法技术上看，法律对人的行为的指引通常有两种方式：确定的指引和不确定(选择性)的指引。

(2)评价作用：法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。注意：这里的对象是他人的行为。

(3)教育作用：通过法的实施使法律对一般人的行为产生警示和示范影响。

(4)预测作用：人们通过法律可以预先估计人们相互之间如何行为，以及行为的后果。

(5)强制作用：法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。强制作用的对象是违法行为人的行为。

3．法的社会作用

法的社会作用由法的内容决定，主要涉及社会经济生活、政治生活、思想文化生活三个领域，其执行两大职能：政治职能(阶级统治)和社会职能(执行社会公共事务)。

[例1] 《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一个或者数人继承”。从法的规范作用看，该项规定属于下列哪一情况?( )

A．个别指引

B．确定的指引

C．有选择的指引

D．非规范性指；

[答案] C

[例2] 法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引?( )(2002年，多选)

A．宪法规定，公民的人格尊严不受侵犯

B．合同法规定，当事人协商一致，可以变更合同

C．刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑

D．民法通则规定，公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书、奖金或者其他奖励[答案] B、C、D

[例3] 张某是某大学学生，在校强奸某一女生后潜逃回家，其父得知情况后，对其错误进行严厉训斥，并说“法网恢恢，疏而不漏”，要求他到公安机关自首，张某通过学习法律也得知如果自己自首可能会得到从轻处罚。张某自首后，人民法院依法判处其有期徒刑7年。此案例反映了法的哪些规范作用?( ) A．指引功能

B．评价功能

C．预测功能

D．强制功能

[答案] A、B、C、D

(四)法的价值

1．法的价值的概念

法的价值是指法这个客体满足主体的需要的性能，体现了主体与客体之间的关系，包括对实然法的认识和对应然法的追求。法的价值不同于法的作用。法的作用是法的价值得以形成的基础和条件。

2．法的事实判断的几种学说

所谓事实判断就是对客观存在的法律原则、规则、制度等进行的客观分析和判断。在法学思潮上，事实