刑法论述题

1.论犯罪对象和犯罪客体的联系和区别

联系：犯罪对象是犯罪客体的载体，犯罪客体是犯罪对象本质内容。

区别：1、任何犯罪行为都必然侵害犯罪客体，但不一定都有侵害的对象（犯罪对象）。

2、犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象与犯罪性质无关。

3、犯罪对象是犯罪客体的外在形式，犯罪客体是犯罪对象的内在本质。

4、犯罪一般是通过侵害犯罪对象来破坏犯罪客体。

5、没有犯罪客体就没有犯罪对象，前者决定后者。

6、犯罪侵害犯罪客体是必须的，侵害犯罪对象是常有的。

7、犯罪客体是内在本质的论述，犯罪对象是具体外在的表象。

最后，刑法是通过保护抽象的犯罪客体来保护具体的犯罪对象的。

2.什么是刑事责任能力？

3.阐述间接故意和过于自信的过失之间的联系与区别。

过于自信的过失与间接故意有相似之处，如二者均认识到危害结果发生的可能性，都不是希望危害结果发生，但二者的区别也是明显的。

从本质上说，间接故意所反映的是对法益的积极蔑视态度，过于自信的过失所反映的是对法益消极不保护的态度。这种本质上的差别，又是通过各自的认识因素与意志因素体现出来的。

首先，间接故意是放任危害结果的发生，结果的发生符合行为人的意志；过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背行为人的意志。

其次，间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以避免危害结果的发生，客观上也没有采取避免危害结果的措施；过于自信过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以避免危害结果的发生。间接故意是“明知”危害结果发生的可能性；过于自信的过失是“预见”危害结果发生的可能性。这说明间接故意的行为人认识到结果发生的可能性较大。

4.简述正当防卫与紧急避险的联系与区别。

一、紧急避险与正当防卫的共同点：都是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权益，而给他人的某种权利或者利益造成一定的损害，因而它们都是排除犯罪性的、对社会有益的行为。

二、区别：

1.危害的来源不同。正当防卫所面临的是“正在进行的不法侵害”。紧急避险所面临的是“正在发生的危险”，危害的来源除了人的不法行为外，还包括大自然自发力量带来的危险、动物的侵害、人的生理、疾病等原因带来的危险等。

? 2.行为的表现方式不同。正当防卫行为是与不法侵害人进行对抗，对其予以反击、抵抗的行为，是积极的；紧急避险则是对危险的消极躲避，尽管避险行为相对于受损害的第三人而言具有积极性。避险行为具有两面性。

? 3.损害的对象不同。正当防卫所损害的对象只能是不法侵害者本人，避急避险所损害的则往往是第三者的权益。

? 4.行为实施的条件不同。在面临不法侵害时，公民即使有其他方法保护合法权益免受损害，也可以实施正当防卫，而公民面临正在发生的危险时，只有在别无他法可以避免危险的不得已情况下才能实行紧急避险。

? 5.主体范围不同。法律对正当防卫的主体没有作任何限制，但紧急避险制度却不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险的情况。

? 6.限度条件不同。正当防卫的限度条件为“不能明显超过必要限度造成重大损害”，紧急避险的限度条件是“不能超过必要限度造成不应有的损害”。

5阐述教唆犯的特征。

1．必须具有引起他人产生犯罪意图的教唆行为。也就是用劝说、怂恿、利诱、收买、威胁等方法，将自己的犯罪意图灌输给本无犯罪意图，或虽有犯罪意图但不坚定的人，使他人接受自己犯罪意图，坚定犯罪的决心，以达到犯罪的目的。如果是对已经决定犯罪的人再用言辞鼓励，促其顺利实施犯罪，该种行为属于帮助犯罪，不属于教唆犯。2．必须具有教唆他人犯罪的故意，过失不能构成教唆犯。即明知自己的教唆行为会引起他人产生犯罪的意图，进而实施犯罪，并且希望或者放任他人去犯罪。如果由于言词不慎，无意间说的一些话，引起了他人的犯罪意图，导致了犯罪的发生，不能认为是教唆犯。

6简述教唆犯的处罚原则

刑法笫29条对教唆犯规定了以下三个处罚原则：

1.“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。”这是就共犯教唆犯而言。如果教唆犯在共同犯罪中起主要作用，就以主犯论处；如果教唆犯在共同犯罪中起次要作用，则以从犯论处；教唆犯在个别特殊情况下，也可能是胁从犯，应以胁从犯论处。因此，将教唆犯一概视为主犯或一概视为从犯的观点，有悖刑法规定。对此，有两点需要说明：其一，在被教唆的人只是实施了犯罪预备行为的情况下(以处罚犯罪预备为前提)，教唆犯与被教唆者虽然成立共同犯罪，但对教唆犯不宜适用本规定，而应适用第29条第2款；否则与第29条第2款不协调：即在被教唆者根本没有实施被教唆的罪的情况下，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚，而在被教唆者实施了犯罪预备行为的情况下，如果适用本规定认定为共同预备犯罪，则可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。这显然不合情理。其二，在二人以上共同故意教唆他人犯罪的情况下，即使被教唆者没有犯被教唆的罪，对于教唆犯也应适用上述规定，分清作用予以处罚。

2.“教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。”这是因为选择不满18周岁的人作为教唆对象，既说明行为人的非难可能性严重，又说明教唆行为本身的腐蚀性大，危害程度严重，理应从重处罚。此外，保护青少年健康成长，也是上述规定的政策理由。

3.“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”这种情况在刑法理论上称为教唆未遂。

7.简述吸收犯的特征

1．行为人必须实施数个均符合犯罪构成要件的危害行为。如果只有一个危害行为，就不存在成立吸收犯的

前提。

2．行为人实施的数个犯罪行为，必须基于其内在的独立性与非独立性的对立统一特性，而彼此形成一种吸收关系。这种关系表现为三种形式：一是重行为吸收轻行为。例如，非法制造枪支后予以私藏的，以非法制造枪支罪论处，私藏枪支的行为被吸收。二是主行为吸收从行为。例如：教唆他人杀人，又向他人提供杀人工具，只以杀人罪的教唆犯论处，帮助行为即被吸收。三是实行行为吸收非实行行为（包括预备

行为、帮助行为、教唆行为）。

3．行为人实施的数个犯罪行为必须侵犯同一或相同的直接客体，并且指向同一的具体犯罪对象。

4．行为人必须基于一个犯意，为了实现一个具体的犯罪目的而实施数个犯罪行为。

8.论述刑法的目的

刑罚的直接目的是惩罚犯罪，刑罚的根本目的则是预防犯罪。预防犯罪包括特殊预防和一般预防，特殊预防是指预防犯罪人重新犯罪，一般预防是指预防社会上的不稳定分子走上犯罪道路。

9论述刑法总则及《刑法修正案（八）关于适用死刑的限制

性规定。

刑法总则关于适用死刑的限制性规定主要表现在：(1)限制死刑适用条件。即死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。所谓罪行极其严重，是指犯罪行为对国家和人民的利益危害特别严重，社会危害性极为巨大。

(2)限制死刑适用对象。即犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。(3)限制死刑适用程序。即死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。(4)限制死刑执行制度。即对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期2年执行。10阐述假想防卫与防卫过当的概念及主要区别。

假想防卫是事实上不存在危害行为，而行为人误以为存在而实施的行为，这种“防卫”行为可能构成犯罪。防卫过当是事实上存在危害行为，只是防卫人实施的防卫行为明显超过必要限度（即足以制止危害行为的程度）。

两者的最主要区别在于是否存在现实危险。此外，在定罪量刑上也有不同，假想防卫要以行为性质定罪量刑，防卫过过当则可以减轻或免除处罚

11.论述犯罪预备的概念和特征。

犯罪预备，是指着手实施犯罪前的准备工作。如为犯罪准备工具、勘察现场创造条件等。

主观特征：

(1)行为人进行犯罪预备活动的意图和目的，是为了顺利着手实施和完成犯

(2)犯罪在实行行为尚未着手时停止下来，是由于行为人意志以外的原因所致，即是被迫而非自愿在着手实行行为前停止犯罪。

客观特征：

(1)行为人已经开始实施犯罪的预备行为，即为犯罪的实行和完成创造便利条件的行为。

(2)行为人尚未着手犯罪的实行行为

12.试论共同犯罪的成立条件

一）主体要件

共同犯罪的主体必须是二人以上，具体来讲，可以分为下列三种情形：

1．两个以上的自然人构成的共同犯罪。这种自然人共同犯罪，要求各犯罪人都必须达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。

2．两个以上的单位构成的共同犯罪，即刑法理论中所谓的单位共同犯罪。