竞业限制补偿金的支付与认定

竞业限制补偿金的支付与认定

劳动者履行竞业限制义务以用人单位有效支付竞业限制补偿金为前提。用人单位与劳动者约定在职期间一次性支付竞业限制补偿金，其支付的竞业限制补偿金与劳动报酬混同，劳动者就补偿金性质提出异议的，应当由用人单位承担不利的法律后果，用人单位不得要求劳动者履行竞业限制义务或承担违约责任。

[案情]

重庆索通出国企划有限公司（以下简称索通公司）与吴方签订了一份《劳动合同书》，约定：吴方受聘于索通公司，期限为2007年3月5至2010年6月4日，担任秘书级别工作，工作范围包括前台接待、电脑录入和编辑、电话咨询和面谈咨询、文案企划和代理、外语口笔头翻译、客户联络和服务、办公室辅助事务等，基本月薪800元，奖金根据业绩情况另行发放，正式工作每满一年后享受2160元的“年度保密津贴”，合同期满三年时享受3600元的“竞业避止补偿”。合同还约定了吴方应当保守公司商业秘密，违反约定须承担21600元的违约金；在合同期限内、合同终止和解除后三年内，不得受聘于与索通公司行业和业务性质相同的其他用人单位，不得自己经营相同性质的业务，如果违反则要承担36000元的违约金。2008年6月，索通公司向吴方发放了年度保密津贴1926.2元；2009年6月24日，吴方提出辞职，解除合同时索通公司向吴方支付了竞业避止补偿金2544.06元和年度保密津贴2163.55元，上述款项均对缺勤作了相应扣减。2009年7月6日，吴方与广东启德教育服务有限公司（以下简称启德公司）重庆分公司建立劳动关系，索通公司遂诉至法院，认为吴方违反保密协议约定和竞业限制约定，要求吴方承担违约责任，启德公司与启德分公司承担连带责任。

[裁判]

重庆市渝中区法院审理认为：索通公司虽然与吴方在《劳动合同书》中对竞业限制及补偿作了约定，但《劳动合同法》实施后，双方并没有对与现行法律相违背的约定进行相应的调整和变更。且索通公司并未在解除劳动合同后按月向吴方支付经济补偿金，故该竞业限制约定对吴方没有法律约束力。索通公司亦无证据证明吴方有将其经营信息、业务渠道、客户资料等泄露给启德公司的事实，故

对索通公司主张吴方承担违反保密约定和竞业限制约定违约金的请求不予支持。判决驳回索通公司诉讼请求。

索通公司不服，提起上诉。索通公司认为：按月支付竞业限制补偿金并非法律强制性规定，索通公司已提前一次性支付了补偿金，吴方也实际接受并未提出异议，吴方应当按照约定履行竞业限制义务。即使索通公司还负有按月支付补偿金的义务，其时间最早也是双方解除劳动合同的次月即2009年7月24日，而吴方在离职后短短几天就和启德分公司建立了劳动关系，吴方恶意违约在先，应当承担违约责任。

重庆市第五中级人民法院审理认为：用人单位与劳动者可以约定对劳动者离职后进行竞业限制，但因该约定限制了劳动者的择业权，必须以用人单位支付竞业限制补偿作为对价。本案中，双方将“年度保密津贴”和“竞业避止补偿”约定于《劳动合同书》第六章劳动报酬中，且支付的条件为“每满一年、合同满三年即可享受”，且实际是按照吴方的出勤天数予以核发，索通公司支付给吴方的“年度保密津贴”和“竞业避止补偿”实为吴方工作期间的劳动报酬，而并非对吴方在解除或终止劳动合同后受到竞业限制的补偿。因此，吴方不受该约定的限制。索通公司主张吴方泄露其商业秘密亦缺乏事实依据，遂判决驳回上诉，维持原判。

[评析]

我国现行法律规定，竞业限制补偿金应当在解除或终止劳动合同后的竞业限制期限内按月支付，竞业限制期限不得超过2年。但对于补偿金的支付标准以及提前支付、一次性支付、未及时支付的法律后果未作出明确界定。于是在实践中，很多用人单位借助其订立劳动合同的优势地位，巧立名目，将劳动报酬中的一部分分割出来作为竞业限制补偿金，故意混淆二者的区别；或者约定低额的补偿金、附加补偿金支付条件、随意克扣等，并披上“提前支付、一次性支付”等看似合理的外衣，企图使其合法化，对劳动者极不公平。因此，司法实践中有必要对当事人约定和支付的竞业限制补偿金进行定性和分析。

一、竞业限制协议的生效要件

法律是否应当允许竞业限制协议的存在，用人单位、劳动者、竞争者以及社会公共利益之间如何进行利益权衡，并非一个简单的法学问题，其中还包含有对

经济学、社会学内容的探索。就竞业限制协议的效力问题而言，理论界存有“无效说”和“有限有效说”等观点。“无效说”认为竞业限制协议违反了市场经济的基本法则——自由竞争原则，侵犯了《宪法》斌予劳动者的权利，导致生产力减少因而绝对无效；“有限有效说”则认为竞业限制协议只要符合合理原则，就应当受到法律的保护。大多数国家对竞业限制协议效力的认定均采取了限制原则。日本主要以公序良俗原则对竞业限制协议的效力进行衡量，法院的自由裁量权较大。德国商法则明确规定竞业限制协议应当限于雇主营业上的正当利益，竞业禁止期间,雇主每年应当给付雇员最后年报酬的一半以上,作为竞业禁止给雇员造成损害的补偿,否则竞业禁止协议无约束力。英国和美则更加注重对公共利益的考虑，而不只考虑雇主和雇员的利益。通说认为，竞业限制条款在保护用人单位竞争优势的同时，限制了劳动者的择业权、生存权，因此竞业限制条款必须符合合理、合法、不违背公共利益等要求，法律得赋予其效力。

二、竞业限制补偿金的约定对竞业限制协议效力的影响

然而法院能否以未约定竞业限制补偿金或竞业限制协议不合理直接宣告协议无效？如何确定合理的标准？如本案中约定的竞业限制补偿金折算到每个月只有100元，而违约金却是补偿金的10倍，这种约定是否合理？能否就此宣告该竞业限制条款无效？法院判决劳动者不受竞业限制协议约束的理论依据和法律依据是什么？这些问题给司法实践带来了困惑。于是便产生了第二个层次的争议——未约定竞业限制补偿金或者约定的补偿金标准过低是否影响竞业限制协议的效力。学界和司法界亦有有效和无效两种观点。“无效说”认为，补偿金是竞业限制协议的必要生效条件，未约定经济补偿，或者约定经济补偿的数额明显过低、不足以维持劳动者在当地的最低生活标准的，属于《劳动合同法》第二十六条第（二）项规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”情形，该竞业限制条款或协议无效。而“有效说”则认为，竞业限制协议只要未违反法律、法规强制性规定，即为有效，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力；未在竞业限制协议中约定竞业限制补偿金的当事人可以通过补充协议等方式进行补充约定；约定的补偿金标准过低的，劳动者可以显失公平为由申请撤销，不宜直接认定无效。

我国《劳动合同法》第一条规定，本法的立法宗旨是“明确劳动合同双方