PPP项目主要风险及防范

的内和范 违约责任的一般承 ➢ 给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行
围 担方式
后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到
的因违反违合约同责可任能的造一成般的承损失。 担方式
➢ 罗列政府方重大违约情形；
重大违约情形及违 ➢ 罗列社会资本方重大违约情形； 约责任承担方式 ➢ 约定每种情形的违约金（合理性、可操作性）或延长合作期限；
（三）省财政厅于每月末受理退库申请，审核报财政部核批后统一发布退库项目信息。 五、其他事项
C o目n录t e n t
01 PPP项目流程及结构 02 PPP项目合同要点解析 03 PPP项目风险解析及思路 04 PPP项目再谈判要点分析
01 PPP项目流程及结构
01 PPP项目流程及结构——基本投融资结构
使用满意度调查 独立的第三方审计 定期或不定期检查 指定代表参加运营委员会
政府付费和可行性缺口补助项目：设置 根据考核结果的不同比例扣减机制； 使用者付费项目：服务价格的调整和相 关优惠政策的落实挂； 设置宽限期； 构成严重违约导致合同终止； 特殊情形处理：视为可用、扣减部分而 非全部比例付费
02 PPP项目合同要点解析
（建安费）固定总价
固定单价：投资人对施工图预算中的单价投报的下浮率所确定的单价； 不参与下浮的项目； 人工、材料、机械价格调差原则。
02 PPP项目合同要点解析
项目运营——绩效考核
绩效考核 标准
绩效监测பைடு நூலகம்
绩效考核不 合格后果
符合行业特点、项目性质、项目预 期目标、回报机制 客观：符合实际、可测量、可监控 合理：项目公司能力范围、必需的
法律变更或政府行为
• 法律变更指合同生效后，任何适
用法律的实施、颁布、修订、废止或 对其解释或执行的任何变动等导致合 同一方或双方在本合同项下的权利义 务发生实质性变化或对其经济利益造 成重大不利影响。
• 政府行为指上级政府部门的国有
化、征收及征用等政府行为。如本级 人民政府部门贯彻执行上级政府部门 决定、命令等行为，亦属于本处所指 的政府行为。
02 PPP项目合同要点解析
提前终止及补偿
政府方违约 政府行为 法律变更
社会资本方 违约
建设期： 已投入的资本金+已到位的贷款 本金+实际发生的贷款利息+已 投入的资本金按回报率计算的投 入期间回报+提前终止所发生第 三方的费用 运营期： 尚未支付的可用性付费额现值+ 提前终止所发生第三方的费用
02 PPP项目合同要点解析
提前终止及补偿
终标止补的偿项原则目
政府方违约、法律 项目合同指南规定：一般的补偿原则是确保项目公司不会因项目提前终止而受损或获
的内和范 变更政府行为、或 得额外利益（即项目公司获得的补偿等于假设该PPP项目按原计划继续实施的情形下项 围 政府选择终止的补
偿原则
目公司能够获得的经济收益）。
排他性安排
➢项目合作范围本身的排他 ➢区域排他：明确的四至范围、行政区域范围区域排他权与普遍服务义务相互对应、紧密关联
02 PPP项目合同要点解析
分期建设或包含若干个子项目的情形
1、可约定统一进入运营分期期建设或包含若干个子项目的情形
标的项目 的内和范
围
子项目可各自独立运营的情形，约定以最后一个子项目进入运 营的时点为统一进入运营期的时点，子项目在进入运营期前设 置临时运营期（注意：临时运营期的运维责任承担、费用承担 、收益确定）
行投资、收益核算
标的项目的内容和范围
（2）标的项目是否可包括预期项目？项目前期工作应至项目可研论证阶段，采购时其需求应 确定、完整、明确
（3）标的项目范围和内容是否可以变更？
➢ PPP标的项目范围和内容缩小；
➢ 因设计变更、法律变更导致的PPP标的项目内容的变化。
（4）投建的标的项目是否必须与运营的标的项目一致？根据“重运营”的基本原则，运营维 护应与建设成果相对接
项目主要风险及防范
前言 PPP市场整体形势
全国PPP综合信息平台项目管理库 2018年二季度报
——财政部PPP中心
• 管理库项目情况：1-6月，管理库新增项目612个、投资额1.2万亿元。截至2018年6月，管理库累计 项目数7,749个、投资额11.9万亿元。 •各地继续加强PPP项目规范发展：二季度各地继续按照《关于规范政府和社会资本合作（PPP）综合信 息平台项目库管理的通知》（财办金〔2017〕92号）精神，加强项目库管理，持续清理不合规项目。 二季度管理库共清退项目856个、涉及投资额9,569亿元，在库项目质量有所提高。同时，二季度管理 库新增入库项目1,185个、投资额14,249亿元，覆盖31个省（自治区、直辖市）及新疆兵团，表明PPP 在全国各地继续平稳推进。
02 PPP项目合同要点解析
提前终止及补偿
• 《合同法》第98条： “合同的权利义务终止 ，不影响合同中结算和 清理条款的效力。”
提前终止的效力
终止后的安排
• 在项目设施移交日前，项
目公司仍需要对项目设施进 行必要的运营和维护，特别 是需要持续供给的供水、污 水处理服务。
• 在合同提前终止后的一定
一、切实加强项目管理库分类管理
二、明确财政支出责任填报要求 （一）加强新入管理库项目管理 （二）严格已入库项目管理 （三）严控责任支出风险
山东省财政厅关于进一步规范山东省PPP项目综合信息 平台管理规程的通知 （鲁财金[2018]54号）
四、明确项目退库流程 （一）项目因规划调整、后续融资不到位等造成无法继续采用PPP模式推进的，应上传退库申请报
围
02 PPP项目合同要点解析
项目建设
标的项目 的内和范
围
02 PPP项目合同要点解析
建设项目总投资的确定方式
（建安费）固定单价 标的项目 固定总价：投资人基于建的安费内估和算/范概算/预算价投报的建设项目总投资金额； 围 实际建安费低于（经下浮的）固定总价的分享机制；
固定总价的例外情形（政府方提出的变更、法律变更、不可抗力）。
➢ 获得项目相关审批；
➢ 建设期保险已生效。
前提条件的豁免 ➢ 上述前提条件可以被豁免，但只有负责满足该前提条件的一方的相对方拥有该豁免权利。
未满足前提条件的 后果
➢ 合同终止
➢ “前提条件”是否为PPP项目合同生效的条件？
➢ PPP项目合同中是否必须设定“前提条件”？
常遇到的问题 ➢ 目标日期如何确定？
02 PPP项目合同要点解析
分期建设或包含若干个子项目的情形
2、子项目可各自独立运营的情形：各自开始、统一结束；各自开始、各自结束。
标的项目 的内和范
围
02 PPP项目合同要点解析
前提条件
前提条件的含义 前提条件的作用 常见的前提条件
➢ 也叫先决条件，是指PPP项目合同的某些条款生效所必须满足的特定条件。
➢ 是否有必要设置履行前提条件的履约保函？
02 PPP项目合同要点解析
项目用地
标的项目 的内和范
围
02 PPP项目合同要点解析
前期工作
存量项目前期工作
存量资产尽职标调查的项目 围 ➢务状尽况职、调权查利（限的项制内目状建况和设等资范）料；、历史沿革、资产状况、运营数据、债权债
➢ 产权梳理及瑕疵修复（确定纳入PPP项目范围的资产）。
01 PPP项目流程及结构——项目流程
01 PPP项目流程及结构——PPP模式相关审批
PPP模式论证 • 两评报告
信
• 本级PPP项目开发目录
息
• 财政部综合信息平台项目库
公
入库管理
• 国家发改委传统基础设施PPP项目库
开
• PPP项目涉及的财政支出纳入预算
义
实施方案批复 • 方 案 批 复
务
项目采购
（项目移交给社会资本方 资产评估
之前的工作）
资料库建立及关键问题披露。
核实与确认 ➢ 采购阶段，政府方组织的由社会资本方参与的对项目情况的核实与确 认； ➢ 采购完成后的移交阶段，双方对项目资产的确认。
02 PPP项目合同要点解析
项目融资
标的项目 的内和范
围
02 PPP项目合同要点解析
项目融资
标的项目 的内和范
告，退出项目管理库。其中，已签约落地终止实施的项目，应依据法律法规和合同约定，由政府方和 社会资本方通过友好协商达成共识，共同签署退库意见。
（二）项目因合作内容、总投资、运作方式、合作期限等核心边界条件发生重大变化，须对可研 报告、立项批复、实施方案，物有所值评价报告、财政承受能力报告、采购文件、项目合同等进行相 应调整、变更的，应退出项目管理库。其中，示范项目应申请退出示范项目名单并退库。退库项目待 完善后可重新申请入库。
解除
约定解除： 《合同法》第九十三条 当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解 除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 法定解除： 《合同法》第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一 方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主 要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有 其他违约致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
➢ 对政府方而言，项目公司只有完成融资交割等前提条件才可以正式实施项目，有利于降低项目
标的项目 的实施风险；
➢ 对项目公司而言，在项目开始实施前赋予其一定的时间以完成项目的融资及其他前期准备工作
的内和范 ，并不会影响项目期限的计算及项目收益的获取。
➢ 项目公司（首期）注资完成； ➢ 完成融资交割；
围
02 PPP项目合同要点解析
02 PPP项目合同要点解析
项目范围
合作内容
融资、投资、设计、建设、运营、维护、移交等全部或部分，运营始终应为不可缺少的一部分
标的项目 （1）是否可包括非基础设施或公共服务的商业项目？
➢ 必须存在于基础设施、公共服务领域
的内和范 ➢ 内在关联性、整体性、便利性
围 ➢ 配比的商业项目应作为PPP项目回报机制中配置性、补贴性的经营资源的一部分，单独进
社会资本方违约事 项目合同指南规定：通常补偿方式包括市场价值法和账面价值法。无论是采用哪一种 件的补偿原则 计算方法，一般原则是尽可能避免政府不当得利并且能够吸引融资方的项目融资。
项目合同指南规定：由于自然不可抗力属于双方均无过错的事件，一般原则是由双方
自然不可抗力的 补偿原则
共同分摊风险，通常来讲补偿范围包括：尚未偿还融资方的贷款、项目公司股东在项 目终止前投入项目的资金以及欠付承包商的款项。补偿金一般会扣除保险理赔金额且 不包括预期利润损失。
项目调价机制
政府方承担利率风险
政府方和社会资本方 共担利率风险
社会资本方承担利率 风险
根据人员成本、CPI 、电价等调整确定 各个因素在价格构 成中的占比约定调 整周期、调整幅度
02 PPP项目合同要点解析
违约赔偿
➢ 当事人一方不履行合同义标务或的者项履行目合同义务不符合约定；
➢ 承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；
•回报机制分析按：按照三种回报机制统计，二季度使用者付费类项目净减项目184个、投资额1,651 亿元；可行性缺口补助类项目新增项目475个、投资额6,501亿元；政府付费类项目新增项目38个，投 资额减少500亿元。
山东省财政厅关于进一步规范山东省PPP项目综合信息 平台管理规程的通知 （鲁财金[2018]54号）
➢ 违约金可扣除履约保函。
02 PPP项目合同要点解析
提前终止的情形（约定）
政府方重大违约
• 声明与保证条款中出现严 重失实； • 违反排他性（唯一性）条 款； • 未能按时完成征地拆迁补 偿工作； • 未能按时支付政府付费等 。
社会资本方重大违约
• 声明与保证条款中出现严重失 实； • 未能完成项目融资； • 建设工程质量、进度不符合要 求； • 运营期内绩效考核严重不达标 ； • 违反股权变更的限制等。
期限内应成立移交小组，负 责组织项目设施的移交、确 定移交日以及移交日前终止 补偿金的计算等。
02 PPP项目合同要点解析
在PPP项目合同中，我们 通常所说的“合同提前终止 ”，其实指的就是“合同解 除”，它导致的结果“合同 权利义务终止”。
解结除 论
提前终止及补偿
终止
《合同法》第九十一条 有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务 人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七） 法律规定或者当事人约定终止的其他情形。