国际商法之 商事合同法

3、承诺生效的时间 （1）投邮生效原则 （2）到达生效原则 比较： 美国 德国 法国 中国
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ATTENTION:
《国际商事合同通则》第7条规定：
a. 对要约的承诺应于同意要约的表示送达 要约人时生效。 b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为 表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为 时生效。
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我国《合同法》第２条规定：合同是平等主体 的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。 英美法：诺言 对价 大陆法：合意 协议
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二、合同法的基本法律原则
1、契约自由原则 2、诚实信用原则 3、公平原则 4、合法原则
了解：合同的分类与合同法的渊源？
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回顾：交易磋商的基本程序
①对受要约人的效力：自要约生效时，受要约 人获得承诺的权利。 ②对要约人的效力：要约生效后，要约人不得 随意撤销或变更要约。
比较：不同国家对要约效力的理解。
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5、要约的撤回和撤销 （1）要约的撤回： 要约生效前之前或与要约同时到达受要约人。
（2）要约的撤销： 要约生效后不可以撤回，但可以撤销。 ◆注意：撤销要约的通知应当在受要约人发出 承诺通知之前到达受要约人。
（一）中国法的规定 《合同法》第十条：当事人订立合同，有书 面形式、口头形式和其他形式。法律、行政 法规规定采用书面形式的，应当采用书面形 式。当事人约定采用书面形式的，应当采用 书面形式。 《合同法》第十一条：书面形式是指合同书、 信件和数据电文（包括电报、电传、传真、 电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表 现所载内容的形式。
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例：交错的要约 甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车 卖给乙,乙在收到甲的要约前,主动去信表示愿 意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要 约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只 能视为“交错的要约”，双方没有成立合同关 系。
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4、要约的生效及效力
● 要约到达受要约人时生效。 ●要约的效力
◆ 2）在订立合同时显失公平的合同：
一方当事人利用优势或者利用对方没有经验， 致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有 偿原则。
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威伯斯特诉塞西案 原告以2000英镑买被告的一桩财产， 被告不肯。后原告又说以1250英镑买， 被告同意了。原告要求被告履行合同。 法院认为，原告明知被告误解而佯装不 知，故该合同无效
第五章
合同法
[教学目的] [教学内容] [本章重点] [本章难点] [思考题目] [课时安排]
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[教学目的] 通过本章学习使学生掌握合同的基本概 念，合同成立及其生效的要件；掌握订 立国际商事合同应注意的法律问题并能 运用理论指导实践。
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[教学内容]
第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的履行
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补充： 自然人的民事行为能力的分类： （a）完全民事行为能力：（准治产人） （b）限制民事行为能力人： 限制行为能力人只能从事与自己的年龄、智 力状况或精神状态相适应的民事行为，以及日常 化、定型化和纯获利益的行为。
（c）无民事行为能力人：（禁治产人） 无民事行为能力人不能以自己的行为参与法 律关系，一切行为均有其法定代理人代理，日常 化、定型化的行为及纯获利益的行为除外。 28
询盘 INQUIRY
发盘 OFFER
还盘 COUNTER OFFER 接受 ACCEPTANCE
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第二节 合同的订立
一、合同订立的程序 二、合同的主要条款 三、合同的形式 四、合同的效力
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一、合同订立的方式
（一）要约 OFFER
1、涵义：即发盘，是指合同成立前一方当事人 希望与他人订立合同的一种建议或意思表示。 并且一旦要约被对方承诺即对要约人产生约束 力。
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由进口人承诺时，一般应注意： （1）要认真分析国外客户的接受是一项有效的 承诺，还是一项有条件的接受（还价）。 （2）要坚持“重合同，守信用”的原则。（价 格上涨或支付货币汇率下落时） （3）在国外客户承诺时，对一些非重要条件或 者是轻微的改动，按照国际贸易习惯和惯例， 应视为有效的接受。
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可撤销的合同 指因意思表示不真实或显失公平，当事人 一方有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或 撤销的合同。 1）因重大误解订立的合同 2）在订立合同时显失公平的合同 3）以欺诈、胁迫手段订立的合同 4）乘人之危订立的合同
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效力待定的合同 指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有 关生效要件，故其效力尚未确定的合同。一般 须经有权人表示承认才能生效。
3、前者的通知只要在要约到达之前或与要约同 时到达就发生效力，而后者的通知在受要约人 发出承诺通知之前到达受要约人。
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6、要约的消灭
（1）要约期间已过而消灭； （2）因要约人撤回或撤销而消灭； （3）因受要约人的拒绝或对要约内容作实质性 变更而消灭； （4）要约人死亡或丧失能力。
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（Leabharlann Baidu）承诺 ACCEPTANCE
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（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规 定 公约 11 条规定，买卖合同无须以书面订立或 证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。 我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书 面形式。
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例：
◆ 1）因重大误解订立的合同：
行为人因为对行为的性质、对方当事人、 标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认 识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成 较大损失的。
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启示：在签署远期结汇合同时：
（1）尽可能详细地将货物的质量要求表述清楚。 （2）由于提供了优惠的付款方式，可要求以中 国商检机构出具的商检证书作为议付证明，而以 买方所在地商检机构出具的商检证书作为索赔证 明。 （3）也可要求买方派员检验货物。对于其认可 的货物，在签收认可后，买方不能再提出异议。 （4）如果买方只接受到货后再商检，就须在合 同上明确规定买方提出异议的时限和商检机构的 名称。
一般为放帐期的一半时间，最 迟期限不能晚于应收帐款到期 日。
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第三节 合同的履行
一、概述 二、承担违约责任的原则
三、违约的形式 四、违约的救济方法 五、违约责任的免除
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一、概述 合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行 为。 各国法律都认为，合同当事人在订立合同后 都有履行的义务。 中国法的规定 规定的标的、时间、地点、全面履行。 全面履行原则 诚实信用原则
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[本章重点] １、要约与承诺 ２、合同成立的有效要件 3、违约的救济
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[本章难点] 要约与承诺 [思考题目]
１、什么是要约，简述要约的有效要件 ２、比较大陆法系和英美法系对合同履行的规 定。
[课时安排] 8课时
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第一节 合同法概述
一、基本概念
合同法是调整当事人之间发生的各种合同关系 的法律规范的总称。
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◆ 3）以欺诈、胁迫手段订立的合同：
一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故 意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意 思表示的，可以认定为欺诈行为。以给公民及 其亲友或法人的生命健康、荣誉、名誉、财产 等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的 意思表示。
◆ 4）乘人之危订立的合同：
一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不 正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示， 严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。
思考： 某甲1994年5月1日出生，在某小学上三年级。 学校开设了微机课，于是某甲对电脑产生浓厚 的兴趣。他取出自己攒存的压岁钱共计4000元， 于2004年5月1日与一电脑公司签订了买卖电脑 的合同，购买了一台电脑。问： （1）某甲可否成为合同的主体？为什么？ （2）该合同效力有效吗？为什么？
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◆案例：
简单表示：“你10日电接受。” 详细表示：“你10日电接受，中国东北大豆， 一等品，麻袋包装，10000公吨，每公吨300美 元，FOB大连，5月装运，不可撤销即期信用证 付款。” 你认为承诺时应注意哪些问题？
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由出口人承诺时，一般应注意： （1）应对洽商的函电或谈判记录进行认真核对， 经核对认为对方提出的各项主要交易条件已明 确、完整、无保留条件和肯定时，才能作出承 诺。 （2）承诺应在对方要约规定的有效期内进行， 并应严格遵守有关时间的计算规定。 （3）在承诺之前，应该详细分析对方的报价， 准确识别是发价还是询价,要约or要约邀请。
◆ 1）无行为能力人和限制民事行为能力人依
法不能独立订立的合同 ◆ 2）无权代理人以被代理人的名义订立的合 同 ◆ 3）无处分权人处分他人财产而订立的合同
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合同被确认无效或被撤销后该怎么办？
返还财产
赔偿损失
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案例： 江苏一家外贸公司，采用D／A（承 兑交单）90天方式出口五金工具到美国，在 货到一个月后，美方来电称，由于几家批发 商相继毁约，销售遇到困难，但不会延误付 款。然而在应收帐款到期日，中方没有收到 货款。之后，美方突然发来一份据称是美国 一家著名金属研究所出具的质检证明，称货 物有严重质量问题，要求折价50％，否则全 部退货。 中方虽据理力争，然而由于合同上未列明争 议的时限和出具有效质检证明的机构，竟找 不到拒绝美方无理要求的充足理由。最后货 款仅以原价的60％收回。
有下列情形之一的，要约不得撤销： ★要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示 要约不可撤销； ★受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并 已经为履行合同作了准备工作。
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ATTENTION:
要约的撤回和撤销的区别： 1、前者发生在要约生效之前，后者发生在要约 生效之后； 2、前者是使一个未发生法律效力的要约不发生 法律效力，后者是使一个已经发生法律效力的 要约失去法律效力；
4、承诺的撤回
承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生效力的 一种意思表示,撤回承诺的通知应在生效前或同 事到达要约人。 承诺一旦生效 ,合同即告成立,承诺人就不 能撤回。
思考：承诺可以撤销吗？
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◆案例：
1999年10月5日，翠华商厦函告元迅公司， 要求购买200台VCD，单价为每台1300元，如能 满足要求，于接信后10天内电复或函复告之。 元迅公司于10月10日接到此信函。因当时市场 VCD销售势头良好，元迅公司认为单机订购价格 太低，就没有立即答复。孰料，10月17日，元 迅公司突然探听到国内VCD生产大公司欲于10月 20日挑起VCD降价大战，单机价格马上会降至 1000元左右，以扩大其市场份额，这必然会引 起其它厂商的竞相降价。翠华商厦也同时亦探 听到此信息，其于17日上午电告元迅公司，撤 销其于5日作出的要约。元迅公司于17日下午收 到翠华商厦的电报，但其不同意其撤销要约， 并当即电告翠华商厦同意其要约并保证供货。 问：合同是否成立？
区分：要约人/受要约人
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2、成立要件：
（1）要约必须向特定的人发出，并且表明愿意 按要约的内容与对方订立合同的意思； （2）要约的内容必须具体明确，包含合同的主 要条件； 《联合国国际货物销售合同公约》“一项要约必 须具备标的、数量和价格。” （3）要约必须传达到受要约人才能生效
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3、要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表 示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招 股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告 的内容符合要约规定的，视为要约。 (1)不以订立合同为直接目的. (2)内容不十分明确肯定. (3)通常向不特定的多数人发出.
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二、承担违约责任的原则
◆大陆法：过失责任原则 ◆英美法：只要债务人不能达到担保的结果就 违约 ◆中国法：当事人一方不履行合同义务或履行 合同义务不符合约定，就承担违约责任。 ◆催告制度：债权人向债务人请求履行合同的 通知。（大陆法）
二、合同的有效要件
（一）对价与约因 （二）当事人的订约能力 （三）合同的形式 （四）合同必须合法 （五）当事人之间的合意必须真实
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[蒙特夫诉斯考特案]
被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告， 但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对 价，你认为法院应该如何判定？ 对价并不要对等或充分，合同能够执行取决 于有没有对价而不是对价是否充分，被告败 诉。
1、涵义：接受，是指受要约人以成立合同为目 的，对要约人提出的要约表示同意的意思表示。 2、成立要件 （1）承诺须由受要约人向要约人表示 （2）承诺应在要约有效期限内作出 （3）承诺的内容必须与要约的内容一致 （4）承诺必须有订立合同的明确意思表示， 沉默不代表承诺。
迟到的承诺，要约人该如何处理？
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