论受害人有过错的数人侵权责任分担(一)

论受害人有过错的数人侵权责任分担(一)

关键词:受害人过错数人侵权责任分担分配正义受偿不能风险

内容提要:受害人过错参与数人侵权责任分担的伦理基础是分配正义而不是公平。比较法上有“整理衡量说”、“整体衡量与单独衡量相结合说”、“连带责任再分配说”和“按份责任再分配说”四种不同的处理方案。我国侵权法上的受害人有过错的数人侵权责任分担应该按照数人侵权责任分担形态进行类型化。受害人过错不影响因主观关联共同侵权行为承担连带责任，但影响客观关联共同侵权行为和共同危险行为的连带责任适用。受害人过错不影响不真正连带责任形态的适用，但对补充责任形态中补充责任的成立和范围有一定的影响。我国民法学界对受害人过错制度与数人侵权责任制度的研究已经日渐成熟，但长期以来属于分别研究的对象，学说上缺乏对受害人有过错的数人侵权责任分担问题的系统研究，这导致受害人有过错的数人侵权案件的纠纷解决存在理论上的困境。这种分别研究的思维方式的成因主要是大陆法系侵权法上的受害人过错制度被认为是侵权责任构成制度中的一种抗辩事由，而数人侵权责任制度则是侵权行为形态或者特殊侵权行为制度研究的对象，在体系上缺乏作为共同研究的理论框架。本文将尝试性的将这两种法律制度纳入同一理论框架，探讨我国侵权法上的受害人过错参与数人侵权责任分担制度，为解决受害人有过错的数人侵权案件的法律适用提供理论参考。

一、受害人过错参与数人侵权责任分担的伦理基础：公平抑或分配正义？

受害人过错制度的适用以加害人侵权责任的构成为前提，而加害人承担侵权责任的伦理基础是矫正正义的实现。我国侵权法上的数人侵权责任分担制度较为发达，包括按份责任形态、连带责任形态、不真正连带责任形态和补充责任形态四种，后三种非按份责任形态的共同特点是通过增加赔偿义务人一方的责任财产总额将受偿不能的风险分配给了加害人一方；相应的，按份责任形态是将受偿不能的风险分配给了受害人一方。因此数人侵权责任分担形态的选择实质是受偿不能风险的分配问题。1]

对于受害人有过错的数人侵权案件处理，大陆法系侵权法与现代美国侵权法采用了不同的理论框架。大陆法系的受采用“两步思维”，先在假设受害人没有过错的情形下计算数个加害人应该承担的赔偿责任总额，然后再根据受害人的过错程度进行整体减轻。这种做法的伦理基础是在矫正正义的基础上，将受害人过错纳入公平问题考虑，认为如果让加害人继续承担全部赔偿责任，将有失公平。而美国法学会《侵权法重述·第三次·责任分担编》用统一的比较有责性理论来处理受害人过错制度与数人侵权责任制度的最终责任份额分担。这种做法的伦理基础是在矫正正义的基础上，通过分配正义的实现来确保责任的承担与包括受害人在内的各方当事人的比较有责性相吻合。可见，受害人过错参与数人侵权责任分担的伦理基础存在是“公平”还是“分配正义”的选择，这恰恰是欧美现代侵权法受害人过错制度不同定位的原因所在，其分歧产生也是两大法系受害人过错制度的发展历程不同所致。2]

需要指出的是，以公平为基础的受害人过错制度在部分情况下会面临道德上的困境。即受害人的过错比例超过50％或者超过数人侵权行为中每个加害人时，难谓受害人过错，而似乎受害人的过错行为才是造成损害的主要原因。此时基于公平理念的减轻便会面临正当性上的责难，尤其是数个加害人是否还需要对过错比例超过他们的加害人通过承担连带责任来负担受偿不能的风险。因此笔者建议以分配正义作为我国侵权法上受害人过错参与数人侵权责任分担的基础，同时在责任比例的确定上考虑公平的因素。这样就能够将受害人过错制度和数人侵权责任制度纳入统一的分配正义框架，在更大范围内实现理论框架的一致性，对于公平的处理受害人有过错的数人侵权责任分担案件是十分有利的。在统一的分配正义框架中，无论是最终赔偿责任份额，还是受偿不能风险，都应该尽量按照原因力和过错比例进行分配。

二、比较法上受害人过错参与数人侵权责任分担的不同方案

正如学者所言，实用主义的观点在连带责任基础理论领域占据了主流，被告被设定为有过错

的人，因此受偿不能的风险就被分配给了他们。3]如果一个被害人本身也有过失，并且侵害人有数人，则会产生很难的、并且是有争议的问题。4]早在上个世纪30年代，便有学者极富预见性的指出，任何对于比较过失制度进行考虑的委员会或者立法机关，都对于受偿不能风险分配问题的争议都是必然的。5]需要研究的问题主要是受害人过错是否影响受偿不能风险的分配，即是否影响数人侵权责任分担形态适用的问题。比较法上主要有以下四种的不同做法：

（一）“整体衡量说”

所谓“整体衡量”，即在受害人有过失的情况下，将数个加害人视为一体，整体衡量受害人过失与加害人整体过失之间的比例，决定加害人一方的责任比例。6]最为典型的是德国法，首先将数个加害人视为一体，损害在受害人与加害人两方按照比例进行分配，数个连带责任人在他们一方的责任比例内继续承担连带责任。7]大部分欧洲国家，如比利时8]、捷克9]、意大利10]、波兰11]和西班牙12]都采取这种处理方案。日本法上将这种做法称为“绝对过失相抵”。13]另外，根据英国1978年《民事责任（分摊）法令》，在受害人有过错的数人侵权行为中，先根据1945年《法律改革（助成过失）法令》第1条减轻数个侵权人的损害赔偿总额，再适用该法的规定在数个责任人之间进行分担，这种规则更加接近欧洲大陆的做法。14]在1989年的ne15]一案中，英国法院予以了明确，法院判决两辆撞到被告的车与被告各分担1/3的损害，被告在2/3的范围内承担连带责任。

（二）“整体衡量与单独衡量相结合说”

德国法上新近提出了“整体衡量与单独衡量相结合说”。所谓“单独衡量”即单个致害人最多应须给付的数量就是通过其份额与被害人的份额进行比较所得出的数量。日本法上也出现了类似的“相对过失相抵”制度。16]这种新的计算方式适用“整体衡量”决定被害人总共能够请求多少利益，“单独衡量”决定了单个致害人最多必须给付多少利益。以A、B侵害C承担连带责任，受害人C自己也有过失，A、B、C过失比例为2：1：1为例。按照该方法，C总共可以获得3/4的赔偿（整体衡量），但从A处最多获得2/3，从B处获得1/2（单独衡量）。17]德国法上新发展也得到了奥地利学者和奥地利最高法院判决的支持，18]另外还影响到了瑞士。尽管受害人过错并不影响连带责任的适用，19]但根据新的改革方案，每个责任人只在“单独衡量”范围内承担连带责任，这主要是为了体现出每个连带责任人相对于受害人的不同过错比例。20]

（三）“连带责任再分配说”

美国法上没有发展出类似欧洲法上“单独衡量”的做法，21]部分州基于“受偿不能风险再分配规则”规则，采纳了“连带责任再分配说”。美国统一州法委员会1979年《统一比较过错法案》第2条“损害赔偿分担”第d款规定：“根据判决作出（一年）内提出的动议，原判决法院应该决定某一当事人全部或者部分衡平债务份额不可能从该方受偿，并重新在包括有过错的原告在内的其他各方中，根据他们各自的过错百分比分配该不能受偿的数额。其责任被重新分配的当事人仍然可能被寻求分摊并基于判决对原告承担继续承担责任。”该款实际建立了“受偿不能风险再分配规则”。根据该款官方评论，当某一连带责任人被分配的责任份额确定无法受偿时，其他各方应该按照其过错比例对其责任份额进行再分配。分配的对象不但包括其他连带责任人，也包括被分配了过错比例的受害人。这种规则无论是在保留连带责任还是废除连带责任的制度框架下，都可以避免由被告或者原告一方承担全部受偿不能风险的不公平性。22]根据其官方范例说明，A受到1万美元的损害，诉B、C、D。A被分配了40%的过错，B和C各30%过错，D不承担责任。如果B和C承担连带责任，则A可以向B或C请求6000美元的赔偿。如果没有这种“受偿不能风险再分配规则”，那么在C按照连带责任的规则向A 承担了6000美元之后，将自行承担3000美元受偿不能的风险。而如果在废除连带责任的州，则A只能自行承担3000美元受偿不能的风险。按照“受偿不能风险再分配规则”规则，