方鹏刑法总论讲义110102第十一章第一节第二节正当化事由之一正当防卫紧急避险
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出于人道考虑应尽量避免。
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2、对动物侵害的防卫情形，分为三类：
3、对紧急避险等合法行为，不可实施正当防卫
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4、对自己行为招致不法侵害的防卫：对自己进行的防卫挑
拨不可防卫；但对轻微过失甚至无过错引起对方侵害，或者预 想只会引起对方轻微反击，对方却对重大法益进行侵害时，可 实行正当防卫。
4、案例：董玉环打死其子案
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（三）防卫对象：不法侵害人本人
1、多人共同违法犯罪侵害本人的情况 2、不得已要挟第三人制止侵害的，可能构成紧急避险 3、防卫对象既可是人身也可是财产 4、对物防卫的处理 5、不符合对象条件的防卫：防卫第三人 （1）理解：防卫第三者是指的是在面临不法侵害时对与 不法侵害无关的第三人实施防卫，造成损害的行为。 （2）性质： A、故意犯罪：明知防卫对象针对的不是不法侵害者 B、假想防卫（过失犯罪或无罪）：误认第三者为不法 侵害人
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第一节 正当防卫
❖ 第20条[一般正当防卫]为了使国家、公共利益、本 人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行 的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不 法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责 任。
❖ [防卫过当]正当防卫明显超过必要限度造成重 大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免 除处罚。
（2）结束时间：不法侵害行为已经不可能（继续）侵害或者威 胁法益。但侵害结束，损害尚可挽回时进行防卫也属正当防卫， 如罪犯抢劫既遂后被害人夺回财物。
侵害结束，损害尚可挽回时，也被作为特例认为是不法侵害尚未 结束，对其进行防卫也属正当防卫
2、预先设立防卫装置防卫的问题
（1）如行为本身违法，会危害公共安全，则不被允许 （2）如行为本身不违法，针对正在进行的不法侵害发挥了作用，
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（五）防卫意图：防卫意识
1、认识因素（前提条件）和意志因素（目的正当） 2、不符合意图条件的防卫
（1）挑拨防卫：故意犯罪 （2）互相斗殴：故意犯罪、有可能正当防卫 （3）偶然防卫：故意犯罪 3、案例：于某故意伤害案
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三、特殊防卫（无过当防卫）
（O）定义 （一）符合正当防卫的时间、对象、意图条件
第十一章 正当化事由
（犯罪排除事由）
正当防卫、紧急避险 被害人承诺 安乐死（论文范例）
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三阶层论
四要件说
违法阻却事由+责任阻却事由
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犯罪排除事由
正当化事由
正 当 防 卫
紧 急 避 险
法 令 行 为
正 当 业 务 行 为
安 乐 死
被推 害定 人的 承承 诺诺
自 救 行 为
❖ [特殊正当防卫]对正在进行行凶、杀人、抢劫、 强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪， 采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防 卫过当，不负刑事责任。
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一、正当防卫的概念
为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利 免受正在进行的 不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。 可分为一般正当防卫和特殊正当防卫（无过当防卫）
自 损 行 为
义 务 冲 突
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第O节 正当化事由概说
（违法阻却事由）
1、形式违法性：构成要件该当（符合刑法规定的犯罪条件） 2、实质违法性：
（1）法律禁止何种法益侵害？ ❖ 受限于罪刑法定原则，是立法问题 （2）法益之间冲突时，法律允许什么优先？ ❖ 违法阻却事由
3、正当化事由（违法阻却事由）的理论根据
案例：陈学谷扎伤民警
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（二）防卫时间：不法侵害正在进行
1、不法侵害的开始时间与结束时间
（1）开始时间：一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵 害时为开始（着手说）。但在不法侵害的现实威胁十分明显、紧 迫，待着手实行后来不及减轻或者避免危害结果时，也应认为已 开始（直接面临说）。
❖ 为了正当的目的而采取的适当手段 （1）社会相当性说（手段：行为无价值论） （2）法益衡量说（目的：结果无价值论） ❖ 利益阙如原理：被害人承诺 ❖ 优越的利益原理：紧急避险
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刑法理论中的正当化事由
Text
法令行为
业务行为
正当防卫
被害人承诺
紧急避险
安乐死
法律明文规定的正当化事由
法律未明文规定的正当化事由
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5、对过失行为 6、为保护赃物而防卫的情况
7、不符合起因条件的防卫：假想防卫
（1）理解：假想防卫是指没有客观存在的不法侵害，但防卫人 误认为存在着不法侵害，或者客观上存在着侵害，但这种侵害 为合法的，而防卫人不明了其行为合法性而进行防卫，造成损 害的情形。
（2）性质：认识错误，主观心理状态是过失或者意外事件 造成重大人身伤亡：过失致人重伤罪、过失致人死亡罪
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（四）限度条件：没有明显超过必要限度造 成重大损害
1、基本适应说、必需说、折衷说 2、必需说，考虑三方面因素： （1）不法侵害的强度 （2）不法侵害的紧迫性（缓急） （3）不法侵害的严重性（权益） 3、不符合限度条件：防卫过当（明显超过，重大损失） （1）性质：
A、过失致人死亡罪、过失致人重伤罪； B、假想防卫过当：过失 （2）处罚：防卫过当，应当减轻或者免除处罚 4、案例：牛某与李某殴斗案
并且没有超过必要限度时，一般可认为是正当防卫 （3）如行为本身不违法，但损害了无辜者的合法权益，不是正
当防卫
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3、不符合时间条件的防卫：防卫不适时
（1）防卫不适时：是指不法侵害尚未开始或者已经结束而进行“防
卫”的，分为事前加害和事后加害。
（2）性质：源自文库
A、故意犯罪：明知不法侵害尚未开始或已经束； B、过失犯罪：应当预见而未预见时间； C、意外事件：客观情况使防卫人不可能预见。
二、正当防卫的五个构成要件
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（一）防卫起因：现实的不法侵害
不法侵害:（1）不法性：既包括犯罪行为，也包括其他违法行为
（2）进攻性、破坏性、紧迫性（防卫必要性） （3）人的侵害，现实的侵害
1、对未达到刑事责任年龄、不具有辨认控制能力的人 的侵害行为：应当视为不法行为，原则上应允许正当防卫，但
时间条件：正在进行；对象：不法侵害人；意图：防卫
起因条件
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2、对动物侵害的防卫情形，分为三类：
3、对紧急避险等合法行为，不可实施正当防卫
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4、对自己行为招致不法侵害的防卫：对自己进行的防卫挑
拨不可防卫；但对轻微过失甚至无过错引起对方侵害，或者预 想只会引起对方轻微反击，对方却对重大法益进行侵害时，可 实行正当防卫。
4、案例：董玉环打死其子案
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（三）防卫对象：不法侵害人本人
1、多人共同违法犯罪侵害本人的情况 2、不得已要挟第三人制止侵害的，可能构成紧急避险 3、防卫对象既可是人身也可是财产 4、对物防卫的处理 5、不符合对象条件的防卫：防卫第三人 （1）理解：防卫第三者是指的是在面临不法侵害时对与 不法侵害无关的第三人实施防卫，造成损害的行为。 （2）性质： A、故意犯罪：明知防卫对象针对的不是不法侵害者 B、假想防卫（过失犯罪或无罪）：误认第三者为不法 侵害人
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第一节 正当防卫
❖ 第20条[一般正当防卫]为了使国家、公共利益、本 人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行 的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不 法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责 任。
❖ [防卫过当]正当防卫明显超过必要限度造成重 大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免 除处罚。
（2）结束时间：不法侵害行为已经不可能（继续）侵害或者威 胁法益。但侵害结束，损害尚可挽回时进行防卫也属正当防卫， 如罪犯抢劫既遂后被害人夺回财物。
侵害结束，损害尚可挽回时，也被作为特例认为是不法侵害尚未 结束，对其进行防卫也属正当防卫
2、预先设立防卫装置防卫的问题
（1）如行为本身违法，会危害公共安全，则不被允许 （2）如行为本身不违法，针对正在进行的不法侵害发挥了作用，
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（五）防卫意图：防卫意识
1、认识因素（前提条件）和意志因素（目的正当） 2、不符合意图条件的防卫
（1）挑拨防卫：故意犯罪 （2）互相斗殴：故意犯罪、有可能正当防卫 （3）偶然防卫：故意犯罪 3、案例：于某故意伤害案
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三、特殊防卫（无过当防卫）
（O）定义 （一）符合正当防卫的时间、对象、意图条件
第十一章 正当化事由
（犯罪排除事由）
正当防卫、紧急避险 被害人承诺 安乐死（论文范例）
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三阶层论
四要件说
违法阻却事由+责任阻却事由
方鹏讲义，版权所有
犯罪排除事由
正当化事由
正 当 防 卫
紧 急 避 险
法 令 行 为
正 当 业 务 行 为
安 乐 死
被推 害定 人的 承承 诺诺
自 救 行 为
❖ [特殊正当防卫]对正在进行行凶、杀人、抢劫、 强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪， 采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防 卫过当，不负刑事责任。
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一、正当防卫的概念
为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利 免受正在进行的 不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。 可分为一般正当防卫和特殊正当防卫（无过当防卫）
自 损 行 为
义 务 冲 突
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第O节 正当化事由概说
（违法阻却事由）
1、形式违法性：构成要件该当（符合刑法规定的犯罪条件） 2、实质违法性：
（1）法律禁止何种法益侵害？ ❖ 受限于罪刑法定原则，是立法问题 （2）法益之间冲突时，法律允许什么优先？ ❖ 违法阻却事由
3、正当化事由（违法阻却事由）的理论根据
案例：陈学谷扎伤民警
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（二）防卫时间：不法侵害正在进行
1、不法侵害的开始时间与结束时间
（1）开始时间：一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵 害时为开始（着手说）。但在不法侵害的现实威胁十分明显、紧 迫，待着手实行后来不及减轻或者避免危害结果时，也应认为已 开始（直接面临说）。
❖ 为了正当的目的而采取的适当手段 （1）社会相当性说（手段：行为无价值论） （2）法益衡量说（目的：结果无价值论） ❖ 利益阙如原理：被害人承诺 ❖ 优越的利益原理：紧急避险
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刑法理论中的正当化事由
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法令行为
业务行为
正当防卫
被害人承诺
紧急避险
安乐死
法律明文规定的正当化事由
法律未明文规定的正当化事由
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5、对过失行为 6、为保护赃物而防卫的情况
7、不符合起因条件的防卫：假想防卫
（1）理解：假想防卫是指没有客观存在的不法侵害，但防卫人 误认为存在着不法侵害，或者客观上存在着侵害，但这种侵害 为合法的，而防卫人不明了其行为合法性而进行防卫，造成损 害的情形。
（2）性质：认识错误，主观心理状态是过失或者意外事件 造成重大人身伤亡：过失致人重伤罪、过失致人死亡罪
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（四）限度条件：没有明显超过必要限度造 成重大损害
1、基本适应说、必需说、折衷说 2、必需说，考虑三方面因素： （1）不法侵害的强度 （2）不法侵害的紧迫性（缓急） （3）不法侵害的严重性（权益） 3、不符合限度条件：防卫过当（明显超过，重大损失） （1）性质：
A、过失致人死亡罪、过失致人重伤罪； B、假想防卫过当：过失 （2）处罚：防卫过当，应当减轻或者免除处罚 4、案例：牛某与李某殴斗案
并且没有超过必要限度时，一般可认为是正当防卫 （3）如行为本身不违法，但损害了无辜者的合法权益，不是正
当防卫
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3、不符合时间条件的防卫：防卫不适时
（1）防卫不适时：是指不法侵害尚未开始或者已经结束而进行“防
卫”的，分为事前加害和事后加害。
（2）性质：源自文库
A、故意犯罪：明知不法侵害尚未开始或已经束； B、过失犯罪：应当预见而未预见时间； C、意外事件：客观情况使防卫人不可能预见。
二、正当防卫的五个构成要件
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（一）防卫起因：现实的不法侵害
不法侵害:（1）不法性：既包括犯罪行为，也包括其他违法行为
（2）进攻性、破坏性、紧迫性（防卫必要性） （3）人的侵害，现实的侵害
1、对未达到刑事责任年龄、不具有辨认控制能力的人 的侵害行为：应当视为不法行为，原则上应允许正当防卫，但
时间条件：正在进行；对象：不法侵害人；意图：防卫
起因条件