2第二章 民事诉讼的诉权、诉和反诉

第二章 诉与诉权
• 第一节 民事诉讼中的诉权 • 第二节 民事诉讼中的诉 • 第三节 民事诉讼中的反诉
第一节 民事诉讼中的诉权
• 实体权利应然状态——第一性权利 • 侵害——民事纠纷 • 公力救济：行使诉权——起诉——行使起诉 权——启动诉讼程序 • 诉权
一、诉 权 概 说
• 1、定义：诉权，是民事纠纷主体所享有 的请求法院行使司法权公正解决他们之 间民事纠纷，以保护其民事权益的权利。 包括程序内涵和实体内涵。
• （一）传统的诉权理论
• “私法”诉权说 • 抽象诉权说 • 具体诉权说
• （二）诉权学说发展的新趋势
• 诉权的宪法化 • 诉讼规定和保障的国际化 • 诉权否定说
• （三）我国诉权理论研究的现状
• 二元诉权说与一元诉权说 • 新诉权理论
• 三、诉权与诉讼权利的关系
• 联系： • 1、诉权是基础 • 2、诉讼权利是诉权派生 • 区别：参看下表
• 2、特征 • (1)当事人向法院行使的请求权——司法 保护请求权：特殊的公权，公力救济请 求权法院不得拒绝审判 • （2）民事诉权是当事人平等享有的宪法 基本权 • （3）具有程序内涵和使体内涵 • 程序内涵：启动诉讼程序的请求权 • 实体内含：实体法上期待的效果——胜 诉权
• 二、关于诉权学说的历史发展【了解即可】
区别
权利主体
义务主体
诉权
诉讼权利 当事人、法院、 证人等 法院、对方当事 人、证人等
当事人
法院
行使 实体内涵
一次行使（一事不二诉） 多次行使
• 四、诉权与审判权的关系 • 非常严峻的现实问题——立案难 诉权的行使、限制和保护
第二节
民事诉讼中的诉
• 一、诉的概说 • 二、诉的要素 • 三、诉讼标的 • 四、诉的种类 • 百度文库、诉的识别 • 六、诉的合并 • 七、诉的变更
案例：
• • • • • 甲——乙 丙 乙：要求甲交付 甲：要求确认合同无效 丙：主张系自己所有
• 问：本案中存在那些诉讼请求，各属于 诉的分类中的哪一类
重点：反诉与本诉牵连性的理解
其一、本诉与反诉的诉讼标的属于同一法 律关系 eg：货款请求<——>赔偿损失 其二、反诉请求与本诉请求存在牵连关系， 表现为互相冲突或抵销 Eg：离婚<——>婚姻无效 其三、反诉与本诉在案件事实存在牵连 Eg: 人身损害赔偿<——>人身损害赔偿
三、反诉的程序
• 提起：举证期限届满前（法庭开庭审理 前）《证据规定》34 • 理论：本诉受理以后——本诉辩论终结 前 • 审查与受理 • 法庭调查与法庭辩论 • 裁判：合并审理，分别裁判
法条理解：关于适用《中华人民共和国民事 诉讼法》若干问题的意见
• 184、在第二审程序中，原审原告增加独立 的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二 审人民法院可以根据当事人自愿的原则就 新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解 不成的，告知当事人另行起诉。
第三节 民事诉讼中的反诉
• 一、反诉制度概说 • 二、反诉的分类 • 三、反诉的要件 • 【case】A<->B • A诉B支付货款 • B诉A质量不合格，赔偿损失 • 如何处理？
一、反诉制度概说
• （一）反诉的概念 • 反诉:是指在民事诉讼进行中，本诉的被告以原 告为被告，向法院提出的旨在对抗原告诉讼请求 的与本诉有关联的诉讼。
注：从实体权利的角度，更容易识别诉
从法律关系角 •从实体权利 角度 婚姻无效 婚姻关系 之诉 •离婚之诉 婚姻关系 支配权 •形成权
六、诉的合并
• （一）诉的主观合并：主体合并 • Eg:必要共同诉讼 • （二）客观合并：诉讼标的的合并 1、单纯合并（普通合并、并列合并） 2、预备合并（顺位合并、假定合并） 3、选择合并（择一合并） • （三）主客观合并 普通共同诉讼、有独立请求权第三人之诉、反诉
原告地位 本诉 反诉 原告 反诉被告
被告地位 被告 反诉原告
（三）反诉与反驳的区别 （三）反诉的性质:独立的诉 （四）反诉的意义
二、反诉的要件(我国对反诉要件的理解)
• 1、主体要件：本诉被告对本诉原告提起的 • 大陆法系国家的突破：第三人 • 2、诉讼时间的限制性：举证期限届满前—— 商榷与理解【司考以此为准】 《证据规定》 • 辩论终结前 • 3、适用同一程序：注意——大能带动小，小 的带不动大的 • 4、***反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求、或 案件事实方面存在牵连性 • 5管辖合法：排除专属管辖与协议管辖，“牵 连管辖”
一、诉的概说
• 诉的双重含义： 程序意义上的诉和实体意义上的诉
启动诉讼程序 请求
程序意义上的诉
法院
保护民事权益 实体意义上的诉
• 程序意义上的诉：当事人依民诉 法规定向法院提出的开始诉讼程 序的要求。 • 实体意义上的诉：当事人通过审 判来实现向对方提出的实体方面 的请求
二、诉的要素
诉的要素：是指构成一个完整 的诉（案件）所 必备的内容或因素 三要素说： • 1、诉的主体 • 2、诉的客体：诉讼标的和诉讼请求 • 3、诉的原因：指案件实体事实，用“诉讼 理由”不太合适 • “当事人负责事实，法官负责法律”
五、诉的识别
• （一）根据主体来识别：主体不同，诉不同 • 例外：①法定的当事人变更的情形中 eg:债权 转让，第三人进入诉讼，仍为原诉 • ②必要共同诉讼人的增减、变更，仍为一诉 • （二）根据诉讼标的来识别：诉讼标的不同则 是不同的诉 分三步走 • 1、根据民事诉讼法律关系的具体内容识别 • 2、根据民事实体权利来识别。『图』 • 3、根据具体内容来识别 • （三）案件事实
七、诉的变更
• （一）诉的变更的概念 • 诉的变更：主观变更、客观变更 • 1、狭义：诉的变更指以新诉讼标的替换 原诉的诉讼标的 • 2、广义：还包括追加变更——实质是诉 的客观合并
• （二）诉的变不等于诉讼请求的变更 • 诉的量的变更：诉讼请求的变更——是 允许的 • 诉的质的变更：诉的变更——新诉 • （三）请求权竞合与诉的变更、合并 • 请求权竞合的处理 • 1、选择 • 2、选择一审开庭前变更诉讼请求 • 3、合并 • （1）预备合并（2）选择合并
四、反诉与反驳
• 2009-3-36．甲公司起诉要求乙公司交付货 物。被告乙公司向法院主张合同无效，应由原 告甲公司承担合同无效的法律责任。关于本案 被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确 的？ A．该主张构成了反诉 B．该主张是一种反驳 C．该主张仅仅是一种事实主张 D．该主张是一种证据 • 答案：A
• （三）我国诉讼标的理论研究之现状 • 关于诉讼标的的概念 主要有三种观点： − 一是争议的“实体法律关系”说 − 二是“实体权利主张”说 − 三是“争议的实体法律关系和实体权利主张” 说
四、诉的种类
• 回顾民事权利分类（按作用）
• 给付之诉——请求权——给付判决 • 确认之诉——支配权——确认判决 • 变更之诉——形成权——形成判决
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反诉与反驳的区别： 1、性质不同 2、是前提不同 3、目的不同
思考：
• 1、诉与起诉、诉讼、诉讼请求的界限 • 2、诉与诉权的关系
三、 *****诉讼标的【 难点】
诉讼标的之基本含义 是指当事人之间争议的请求法院审判的民 事法律关系或者民事权利。 含义： （1）诉讼标的是民事法律关系或者民事权利 原告向被告所为之权利主张 （2）发生争议 （3）请求法院审判——是法院进行审理和裁 判的对象。
• （二）大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说 • Case:“电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然刹 车而受到损害。 • 1．旧诉讼标的理论（旧实体法说） • 实体法上的请求权=诉讼标的 • 2．新诉讼标的理论（诉讼法说） • 二分肢说：诉讼标的=诉的声明/原告陈述的事实理由 • 一分肢说：诉讼标的=诉的声明 • 3．新实体法说 • 诉讼标的=事实关系 • 凡基于同一实施关系发生的，以同一给付为目的的数个 请求权存在时，实际上只存在一个请求权，因为发生请 求权的事实关系只有一个。