第一章 商法概述
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第一章 商法概述
• 第一节 商法的概念与特征 • 一、商法的概念 • （一）“商”的含义 • 1.辞义学上的解释 • （1）指商品交易之活动。 • （2）指商品交易之主体，即商人。 • “行者为商，坐者为贾。” • 2.经济学上的解释 • 通常是指“买卖商”或“固有商”。 • 但现代社会的经济现实已经大有突破和发展。
际公约。 • 中国？ • （2）国内商法与国际商法。 • （3）商公法与商私法。
2021/3/9
典型案例1
• 案情： • 原告：某服务公司；被告：中国农业银行甲支行、中国农业银行
乙支行、某饲料厂。 • 96年7月5日，服务公司为偿付与某食品加工部货款，签发金额为
人民币382.20元的中国农业银行上海分行的帐转支票一张（号码 为IXIII0547631），未记载收款人名称就交付了支票。7月7日， 有人持该支票到被告饲料厂购买饲料，此时，该转帐支票的大小 写金额均为人民币7382.20元，并且未有任何背书。被告饲料厂 收下支票当日，在背书人与被背书人栏内盖下自己的印章作为背 书，再以持票人身份将支票交给中国农业银行甲支行某营业所， 由该所于当日通过中国农业银行乙支行某营业所从原告服务公司 银行帐户上划走人民币7382.20元，转入被告饲料厂帐户。同年7 月底，原告服务公司与开户银行对帐时，发现帐上存款短缺7000 元，经双方核查，发现该转帐支票金额与存根不同，已被改写。
2021/3/9
3.法学上的解释
• （1）商事立法之中的“商” • ①商的本质是什么？营利与营业。 • ②商的范围是什么？ • 《深圳经济特区商事条例》第5条。 • 苗稿《商法通则》第45条第1款列举的商行为达22种之多，即： • 动产、不动产、有价证券及其他财产的买卖； • 动产、不动产、有价证券及其他财产的租赁； • 与制造、加工或者修缮有关的行为； • 与电、电波、煤气（天然气）或者供水有关的行为； • 承揽作业或者劳务； • 与出版、印刷或者摄影有关的行为； • 与广告、通信或者信息有关的行为； • 信贷、票据及其他金融交易行为；
2021/3/9
典型案例1
• 经协商无果，原告服务公司向法院起诉，称转帐支票 金额已被涂改，请求确定该票据无效，并判令被告饲 料厂承担原告经济损失7382.20元；支票金额有明显涂 改痕迹，两农业银行被告未按规定严格审查，错划款 项，造成原告经济损失，也应承担责任。
• 在法院审理中，被告饲料厂无法证明谁是其前手，即 谁是饲料的购买者，以及支票变造的时间与ห้องสมุดไป่ตู้造者。
• 对于本案，有两种不同的意见：一种意见认为保险公司不应当支 付保险金，因为保险合同尚未生效；另一种意见认为保险公司应 当支付保险金，因被保险人的死亡与体检是否通过没有关系。
• 问题： • 1.你支持哪一种意见？并说明你的法律及法理依据。 • 2.如何认识合同的成立与合同生效的时间差问题，如何认识民法
2021/3/9
我国学者的其他见解
• 蒋大兴：《商事关系法律调整之研究——类型化路径与法体系分 工》，载《中国法学》2005年第3期。
，应如何处理本案？
2021/3/9
典型案例2
• 案情：张某为其未成年的儿子向某保险公司投“儿童平安险”。 双方在协商过程中，保险公司告知张某在人寿保险的格式合同上 ，载有“合同以被保险人身体检查合格为生效要件”的条款。张 某在合同文本上签上字，并缴纳了合同约定的保险费。但是，在 张某带其子去医院体检的路上发生了车祸，其子不幸身亡。张某 向保险公司请求支付保险金，被保险公司拒绝。
款。 • 在比较法上，上述商行为类型与《韩国商法》第46条大同小异。 • （2）商法学术之中的“商”（商≠商事） • ①第一种商、固有商或绝对商。 • ②第二种商或辅助商。 • ③第三种商。 • ④第四种商。
2021/3/9
（二）商法的概念和分类
• 1.商法的概念 • （1）德国：主观意义上的商法。 • （2）法国：客观意义上的商法。 • （3）日本：折衷意义上的商法。 • （4）中国：主要是从商法的调整对象这一角
2021/3/9
• 以提供服务、招徕顾客为目的而设置的场所上的行为 ；
• 兑换及其他银行交易； • 承担商行为的代理； • 与居间有关的行为； • 寄卖及其他中介的行为； • 承接保管； • 承接信托； • 承接运输； • 保险； • 有关采矿或者取土行为；
2021/3/9
• 有关机械、设施及其他财产的物融行为； • 有关不动产、设施的开发、建筑行为； • 与商号、商标等使用许可有关的营业行为； • 关于营业上的债权买入、回收等行为。 • 同时，该条款第23项“其他与营业相关的行为”之规定是兜底条
度，来解读商人的概念。 • 教科书：商法是调整“商人”在“商事交易活
动”中所发生的社会关系的法律规范的总称。
2021/3/9
• 问题之一：商法上的主体，只限于商人吗？非商人呢？ • 问题之二：商法上的事项，只限于商事交易活动吗？商事组织内
部活动和商事管理活动呢？
• 2.商法的分类 • （1）形式意义上的商法与实质意义上的商法。 • 前者的表现形态主要是商法典。 • 后者的表现形态主要是商事单行法或商法规范，甚至是判例或国
• 法院认为，饲料厂所取得的转帐支票因被更改金额而 无效，造成背书不连续的责任在饲料厂，为此，原告 服务公司多支付的7000元应由被告饲料厂返还，原告 在原支票上开具的382.20元应由原告承付。
2021/3/9
典型案例1
• 问题： • 1.票据背书不连续的法律后果是什么？ • 2.票据背书反映了商法的什么特征？ • 3.本案中，原告及法院的观点是否正确
的伦理性与商法的技术性及要式性所适用的社会需求？
2021/3/9
第二节 商法的调整对象
• 一、商法调整对象的本质 • 商法的调整对象为商事关系。 • 商事关系，即商事主体按照商事法律的规定从事商事
交易活动所发生的社会关系，或商事主体以营利为目 的从事营业过程中发生的社会关系。
• 二、商法调整对象的范围 • （一）除了财产关系，商法调整人身关系吗？ • （二）除了商事交易关系，商法还调整其他关系吗？
• 第一节 商法的概念与特征 • 一、商法的概念 • （一）“商”的含义 • 1.辞义学上的解释 • （1）指商品交易之活动。 • （2）指商品交易之主体，即商人。 • “行者为商，坐者为贾。” • 2.经济学上的解释 • 通常是指“买卖商”或“固有商”。 • 但现代社会的经济现实已经大有突破和发展。
际公约。 • 中国？ • （2）国内商法与国际商法。 • （3）商公法与商私法。
2021/3/9
典型案例1
• 案情： • 原告：某服务公司；被告：中国农业银行甲支行、中国农业银行
乙支行、某饲料厂。 • 96年7月5日，服务公司为偿付与某食品加工部货款，签发金额为
人民币382.20元的中国农业银行上海分行的帐转支票一张（号码 为IXIII0547631），未记载收款人名称就交付了支票。7月7日， 有人持该支票到被告饲料厂购买饲料，此时，该转帐支票的大小 写金额均为人民币7382.20元，并且未有任何背书。被告饲料厂 收下支票当日，在背书人与被背书人栏内盖下自己的印章作为背 书，再以持票人身份将支票交给中国农业银行甲支行某营业所， 由该所于当日通过中国农业银行乙支行某营业所从原告服务公司 银行帐户上划走人民币7382.20元，转入被告饲料厂帐户。同年7 月底，原告服务公司与开户银行对帐时，发现帐上存款短缺7000 元，经双方核查，发现该转帐支票金额与存根不同，已被改写。
2021/3/9
3.法学上的解释
• （1）商事立法之中的“商” • ①商的本质是什么？营利与营业。 • ②商的范围是什么？ • 《深圳经济特区商事条例》第5条。 • 苗稿《商法通则》第45条第1款列举的商行为达22种之多，即： • 动产、不动产、有价证券及其他财产的买卖； • 动产、不动产、有价证券及其他财产的租赁； • 与制造、加工或者修缮有关的行为； • 与电、电波、煤气（天然气）或者供水有关的行为； • 承揽作业或者劳务； • 与出版、印刷或者摄影有关的行为； • 与广告、通信或者信息有关的行为； • 信贷、票据及其他金融交易行为；
2021/3/9
典型案例1
• 经协商无果，原告服务公司向法院起诉，称转帐支票 金额已被涂改，请求确定该票据无效，并判令被告饲 料厂承担原告经济损失7382.20元；支票金额有明显涂 改痕迹，两农业银行被告未按规定严格审查，错划款 项，造成原告经济损失，也应承担责任。
• 在法院审理中，被告饲料厂无法证明谁是其前手，即 谁是饲料的购买者，以及支票变造的时间与ห้องสมุดไป่ตู้造者。
• 对于本案，有两种不同的意见：一种意见认为保险公司不应当支 付保险金，因为保险合同尚未生效；另一种意见认为保险公司应 当支付保险金，因被保险人的死亡与体检是否通过没有关系。
• 问题： • 1.你支持哪一种意见？并说明你的法律及法理依据。 • 2.如何认识合同的成立与合同生效的时间差问题，如何认识民法
2021/3/9
我国学者的其他见解
• 蒋大兴：《商事关系法律调整之研究——类型化路径与法体系分 工》，载《中国法学》2005年第3期。
，应如何处理本案？
2021/3/9
典型案例2
• 案情：张某为其未成年的儿子向某保险公司投“儿童平安险”。 双方在协商过程中，保险公司告知张某在人寿保险的格式合同上 ，载有“合同以被保险人身体检查合格为生效要件”的条款。张 某在合同文本上签上字，并缴纳了合同约定的保险费。但是，在 张某带其子去医院体检的路上发生了车祸，其子不幸身亡。张某 向保险公司请求支付保险金，被保险公司拒绝。
款。 • 在比较法上，上述商行为类型与《韩国商法》第46条大同小异。 • （2）商法学术之中的“商”（商≠商事） • ①第一种商、固有商或绝对商。 • ②第二种商或辅助商。 • ③第三种商。 • ④第四种商。
2021/3/9
（二）商法的概念和分类
• 1.商法的概念 • （1）德国：主观意义上的商法。 • （2）法国：客观意义上的商法。 • （3）日本：折衷意义上的商法。 • （4）中国：主要是从商法的调整对象这一角
2021/3/9
• 以提供服务、招徕顾客为目的而设置的场所上的行为 ；
• 兑换及其他银行交易； • 承担商行为的代理； • 与居间有关的行为； • 寄卖及其他中介的行为； • 承接保管； • 承接信托； • 承接运输； • 保险； • 有关采矿或者取土行为；
2021/3/9
• 有关机械、设施及其他财产的物融行为； • 有关不动产、设施的开发、建筑行为； • 与商号、商标等使用许可有关的营业行为； • 关于营业上的债权买入、回收等行为。 • 同时，该条款第23项“其他与营业相关的行为”之规定是兜底条
度，来解读商人的概念。 • 教科书：商法是调整“商人”在“商事交易活
动”中所发生的社会关系的法律规范的总称。
2021/3/9
• 问题之一：商法上的主体，只限于商人吗？非商人呢？ • 问题之二：商法上的事项，只限于商事交易活动吗？商事组织内
部活动和商事管理活动呢？
• 2.商法的分类 • （1）形式意义上的商法与实质意义上的商法。 • 前者的表现形态主要是商法典。 • 后者的表现形态主要是商事单行法或商法规范，甚至是判例或国
• 法院认为，饲料厂所取得的转帐支票因被更改金额而 无效，造成背书不连续的责任在饲料厂，为此，原告 服务公司多支付的7000元应由被告饲料厂返还，原告 在原支票上开具的382.20元应由原告承付。
2021/3/9
典型案例1
• 问题： • 1.票据背书不连续的法律后果是什么？ • 2.票据背书反映了商法的什么特征？ • 3.本案中，原告及法院的观点是否正确
的伦理性与商法的技术性及要式性所适用的社会需求？
2021/3/9
第二节 商法的调整对象
• 一、商法调整对象的本质 • 商法的调整对象为商事关系。 • 商事关系，即商事主体按照商事法律的规定从事商事
交易活动所发生的社会关系，或商事主体以营利为目 的从事营业过程中发生的社会关系。
• 二、商法调整对象的范围 • （一）除了财产关系，商法调整人身关系吗？ • （二）除了商事交易关系，商法还调整其他关系吗？