国际商法案例剖析论文

国际商法案例分析论文

—浅谈公司法论文摘要：15世纪末，哥伦布发现新大陆，这标志着欧洲资本主义逐渐进入海

外市场，这也是国际贸易雏形形成的伊始。但是国际商事的交往往往首先遇到

一些法律问题，如哪些主体参与交易，这些主体是如何设立和营运的，它们之

间有何异同，怎样把握与不同商事主体进行交易时的不同风险等，因此生成了

国际商事组织法。在国际商事主体中公司占着重要一席，因此我们来讨论下公

司法。

关键词：公司概述、公司立法、公司与其他社团性企业的关系。

1、公司概述

（1）、公司定义及其法律特征

对于公司，世界各国法律大致采用列举式及概括式两种定义方式。前者如

德国商法典、法国商事公司法、日本公司法典、中国公司法；后者如美国示范

商事公司法。日本公司法典规定：“公司是指股份公司、无限公司、两合公司

或合作公司。”美国示范商事公司法第1.40节将公司定义为“以营利为目的的

非外州（国）公司”。正如前述，传统公司法学界一般称公司为依法设立的营利性社团法人。

公司具有以下法律特征：法人性、营利性、社团性和依法认可性。现在，

公司的社团性收到冲击，营利性也不再是所有国家公司立法确定的法律特征。（2）、公司的种类

在公司法的一般意义基础上，就中国的主要公司类型划分。

1、根据大陆法系传统上按照财产责任形式的不同进行划分：无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司；

2、根据英美法传统上按股份发行、持有和转让的方式不同进行分类：封闭式公司、开放式公司；

3、在大陆法传统公司法理论上按信用基础不同对公司进行分类：人合公司、资合公司、人合兼资合公司；

4、在多数国家的公司立法和公司法理论上，按公司的管辖系统进行分类：总公司、分公司；

5、在多数国家的公司立法和公司法理论上，按一公司对另一公司股份或出资额的占有和业务控制程度分类：总公司、分公司；

6、某些国家公司法上按一公司与其他公司间资产占有和业务联系的状况分类：关联公司、独立公司；

7、某些国家公司法上按一公司对另一公司决策的影响程度分类：控股公司和受控公司或者支配公司和从属公司；

8、按股东为数人还是一人所作分类：多元投资公司、一人公司；

9、按适用法律不同分类：一般法上的公司、特别法上的公司；

10、按公司的国籍划分：本国公司、外国公司、跨国公司。

（三）、公司的设立

1、发起人资格：依据中国《公司法》，设立股份公司的发起人须有半数以

上的发起人在中国境内有住所。

2、设立条件：有限公司：(1)股东符合法定人数; (2)股东出资达到法定资本最低限额; （3)股东共同制定公司章程; (4)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构; (5)有公司住所。股份公司：（1）发起人符合法定资格

和法定人数；（2）发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定最低资本限额；（3）股份发行、筹办事项符合法律规定；（4）发起人制订公司章程，并经创

立大会通过；（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；

（6）有固定的生产经营场所和必须的生产经营条件。

3、公司章程：与设立其他企业不同的是，设立公司必须制定章程。公司章程是指由有限公司的股东或者股份公司的发起人订立的有关公司组织及行为基

本规则的法律文件。它像一个国家的宪法那样，是公司的根本大法，属于公司

的自治性规则。

（四）公司的管理

1、股东大会：股份公司全体股东组成，行使法定职权的公司非常设性权利机关；

2、董事会：由股东大会选举产生的董事组成，负责公司业务决策；

3、经理：由公司董事会聘任，主持公司业务的行政负责人；

4、监事会：公司中对公司财务会计或者业务活动进行监督的机关。

（五）公司的资本

1、股份是股份公司资本的构成单位，是股东在公司中的地位股权的象征，其一般表现为股票这一有价证券的形式。

2、出资形式：可用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。有限公司的股东、股份

公司发起人货币出资金额不得低于注册资本的30%。

3、公司资本制度是指法律或者章程确定的有关公司资本的规则。公司资本有三原则：（1）、资本确定原则，是指公司设立时，必须将公司资本总额明确

记载于公司章程，并须由股东全部认足，否则公司不能成立；（2）、资本维持

原则，是指在公司存继期间必须经常保持与其资本额相当的财产，以保证公司

的清偿能力，切实维护债权人的利益；（3）、资本不变原则，是指经公司章程

确定的资本总额，不得任意变动。

二、公司立法

（一)公司法的定义

公司法的概念有广义、狭义之分。广义上的公司法，是指规定各种公司的

设立、组织、活动、解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称，包括涉及

公司的所有法律、法规，如公司法、《公司登记管理条例》等。狭义上的公司法，专指以“公司法”命名的立法文件，在我国，即由立法机关颁布的《中华人民

共和国公司法》。

（2）公司法的特性

1、公司法是一种组织法，规定公司的设立条件和程序、公司的组织机构以及公司组织的变更、消灭的条件和程序；

2、公司法是一种活动法，规定公司的行为活动；

3、公司法是一种制定法，制定法形式的公司法仍然存在于许多国家；

4、公司法是一种以强制性规范为主的法律；

5、公司法国际统一化的趋势正在显现。

三、公司与其他社团性企业的关系

1、合伙企业与公司的关系

合伙企业是由独资企业发展而来的，公司又脱胎于合伙企业，故人合公司