关于民法典制定的几个问题

3、国民时期： 国民时期：
1929年 1930年 分期公布施行《民法典》 1929年——1930年，分期公布施行《民法典》——是 1930 是 我国的第一部民法典共1225 1225条 五编：总则、债权、 我国的第一部民法典共1225条、五编：总则、债权、 物权、亲属、继承。采民商合一体例。 物权、亲属、继承。采民商合一体例。
三是现实主义
梁慧星的主张。认为社会生活两大部分： 梁慧星的主张。认为社会生活两大部分：民事 生活，政治生活。 生活，政治生活。 民事生活强调意思自治、契约自由、私法自治。 民事生活强调意思自治、契约自由、私法自治。 政治生活强调国家意志决定。 政治生活强调国家意志决定。 法典的制定不应以重要性为标准， 法典的制定不应以重要性为标准，应以逻辑关系为 标准。民法典应规定民事活动的共同规则、基本 标准。民法典应规定民事活动的共同规则、 原则、共同制度、基本制度。 原则、共同制度、基本制度。 特殊的市场，特殊的规则，特殊的关系规定在民法 特殊的市场，特殊的规则， 典之外。不能讲重要不重要。 典之外。不能讲重要不重要。 应以中国的实际出发，以现行的立法为其基础，面 应以中国的实际出发，以现行的立法为其基础， 20世纪后期以来的现实 世纪后期以来的现实。 对20世纪后期以来的现实。
（3）特点：体系合理、逻辑严谨、用语精确、概括方法的运用 ）特点：体系合理、逻辑严谨、用语精确、
（二）关于我国民法典编纂过程中的意见 分歧
1、目前我国民法典的制定主要有三条思路： 、目前我国民法典的制定主要有三条思路： 一是松散式、 一是松散式、邦联式 人小组中有一人主张， 在9人小组中有一人主张，以开放的形式 来制定民法典，就民事主体、民事权利、 来制定民法典，就民事主体、民事权利、民 事行为、民事责任进行规定。江平主张， 事行为、民事责任进行规定。江平主张，法 工委一位支持。理由， 工委一位支持。理由，现有的法律法规已经 很多了，已经有60多件了。 60多件了 很多了，已经有60多件了。
（二）49年以后我国民法的制定情况 49年以后我国民法的制定情况
一次、54年 56年 第一次完成民法典草案， 1. 一次、54年——56年，第一次完成民法典草案， 56 共525条、内容包括总则、所有权、债、继承 525条 内容包括总则、所有权、 四编； 四编；
2. 二次、62年——64年，第二次完成民法典草案， 二次、62年 64年 第二次完成民法典草案， 64
（1）封建社会自给自足的自然经济对民法发展需求 不足，使民法缺乏必要的“土壤” 不足，使民法缺乏必要的“土壤”； （2）中国封建专制的政治制度限制了民法的发展； 中国封建专制的政治制度限制了民法的发展； （3）封建宗法制度和宗法原则影响了民法的发展； 封建宗法制度和宗法原则影响了民法的发展； （4）封建儒家的“重义轻利”思想，束缚了民法观 封建儒家的“重义轻利”思想， 念的发育。 念的发育。
《法学阶梯》 法学阶梯》 学说汇繤》 《学说汇繤》 《尤士丁尼修正法典》 尤士丁尼修正法典》 新律》 《新律》
（3）体例
人法、 《法学阶梯》——人法、物法、诉讼法 法学阶梯》 人法 物法、
（4）经济基础
奴隶制下的简单商品经济关系
2、《法国民法典》：近代意义上的民法形成的标志 法国民法典》
（1）时间：1804年 ）时间： （2）意义：第一部资本主义国家的民法典，对后世具有深远影响 ）意义：第一部资本主义国家的民法典， 3）体例：人法、财产法、 （3）体例：人法、财产法、财产取得法 （4）背景：政治背景 ）背景：政治背景——法国大革命 7年 首次民法典编纂 1911年完成大清民律草案 首次民法典编纂—1911年完成大清民律草案。 1907年—首次民法典编纂 1911年完成大清民律草案。 仿效德、日民法，共计1569 1569条 包括总则、债权、 仿效德、日民法，共计1569条，包括总则、债权、 物权、亲属、继承五编。未公布，垮台。 物权、亲属、继承五编。未公布，垮台。
（二） 主要成就
1、提出了法典的草案； 提出了法典的草案； 2、坚持了法典化的立法体例； 坚持了法典化的立法体例； 3、主要内容多有规定。 主要内容多有规定。
（三）草案的不足
1、整个法典草案的结构性、逻辑性不够 、整个法典草案的结构性、 严谨，科学性不强； 严谨，科学性不强； 2、主体范围没有作出扩大性的规定； 、主体范围没有作出扩大性的规定； 3、没有设置债权总则编； 没有设置债权总则编； 4、应该修改的法律文件没有修改，直接 、应该修改的法律文件没有修改， 的就放进了法典中； 的就放进了法典中； 5、有些新的研究成果没有在法典草案中 、 得到体现； 得到体现； 6、没有知识产权编。 、没有知识产权编。
四、未来我国民法典的体例
总则
民 法 典
分则
一般规定 自然人 法人 其它组织 法律行为 代理 民事权利 民事责任 时效 期间 物权 债权 人身权 知识产权 继承权 亲属
附则
本讲的有关参考资料
1、《中国民法史》，孔庆明、胡留元、 《中国民法史》 孔庆明、胡留元、 孙季平著，吉林人民出版社； 孙季平著，吉林人民出版社； 中国民法大全》 张晋藩主编， 2、《中国民法大全》，张晋藩主编，中 国政法大学出版社； 国政法大学出版社； 民法典专题研究》 余能斌主编， 3、《民法典专题研究》，余能斌主编， 武汉大学出版社； 武汉大学出版社； 中华人民共和国民法（草案） 4、中华人民共和国民法（草案） 中国民法典起草思路论战》 5、《中国民法典起草思路论战》，徐国 中国政法大学出版社。 栋，中国政法大学出版社。
经济背景——自由商品经济关系 自由商品经济关系 经济背景
3、《德国民法典》：近代民法的趋于完善的标志 德国民法典》
年颁布， （1）时间：1896年颁布，1900年施行 ）时间：
（2）创新：1）体例创新 ）创新： ）
总则——分则（债、物权、亲属、继承） 分则（ 总则 分则 物权、亲属、继承） 2）内容创新 ）
争论的主要问题： 争论的主要问题：
（1）民商合一或者民商分立； ）民商合一或者民商分立； （2） 民法典的结构设计七编（总则、物权、债权总 ） 民法典的结构设计七编（总则、物权、 合同、侵权行为、亲属、知识产权）； 则、合同、侵权行为、亲属、知识产权）； （3） 怎样看待人格权、王利明主张单独为一编； ） 怎样看待人格权、王利明主张单独为一编； （4） 是否规定物权编，王保树、江平反对，说老百 ） 是否规定物权编，王保树、江平反对， 姓不懂，主张用财产法代之； 姓不懂，主张用财产法代之；
二、我国民法典制定中的争论
（一）关于大陆法系民法典编纂的体例
1、罗马法：民法演进的基础 罗马法： （1）时间：公元前六世纪——公元七世纪 时间：公元前六世纪 公元七世纪 （2）代表： 代表：
1）早期：《十二表法》（前450年） ）早期： 十二表法》 年 2）晚期：《尤士丁尼国法大全》（六世纪） ）晚期： 尤士丁尼国法大全》 六世纪） 包括—— 包括
（5） 债权概念和债权总则的问题。江平主张不要，因 ） 债权概念和债权总则的问题。江平主张不要， 为与合同总则重复、与侵权关系不大。 为与合同总则重复、与侵权关系不大。王家福坚决主 张要。梁慧星认为要保留。不然就会出现合同权、 张要。梁慧星认为要保留。不然就会出现合同权、侵 权行为权、无因管理权、不当得利权； 权行为权、无因管理权、不当得利权； （6） 亲属法； ） 亲属法； （7） 继承法和继承权，谢老主张不要； ） 继承法和继承权，谢老主张不要； （8） 知识产权问题。徐国栋主张应在第二编中的第四 ） 知识产权问题。 分编规定，王家福主张一定要规定在民法典上， 分编规定，王家福主张一定要规定在民法典上，梁则 认为作为特别法规定； 认为作为特别法规定； （9） 国际私法问题，专门制定私法典。 ） 国际私法问题，专门制定私法典。
民法总论
第一章 新闻的主题和角度
第二讲
关于我国民法典制 定的几个问题
一、我国民法制定的进程
（一）49年以前我国民法的制定情况 49年以前我国民法的制定情况
1、古代： 古代： 农业社会——封建等级 封建等级——礼法不分 礼法不分——在漫 农业社会 封建等级 礼法不分 在漫 长的封建社会，民事立法不发达。其原因有： 长的封建社会，民事立法不发达。其原因有：
3、最近这次民法典的制定情况： 、最近这次民法典的制定情况：
1998年 1998年3月，全国人大常委会委托9位专家 全国人大常委会委托9 起草民法典。社科院梁慧星、王家福， 起草民法典。社科院梁慧星、王家福，人民大 学王利明，中政大江平， 学王利明，中政大江平，北大魏振瀛 ，清华王 保树，等等。 保树，等等。 这些专家在就梁慧星的——社科院、王利 社科院、 这些专家在就梁慧星的 社科院 明的——人大、杨振山的 人大、 明的 人大 杨振山的——中政大这三个民 中政大这三个民 法典草案讨论时，争论异常激烈。 法典草案讨论时，争论异常激烈。
共262条、内容包括总则、所有权、财产流转 262条 内容包括总则、所有权、 三编； 三编； 三次、79年 82年 第三次完成民法典草案， 3. 三次、79年——82年，第三次完成民法典草案， 82 共465条、内容包括我国民法的任务和基原则、 465条 内容包括我国民法的任务和基原则、 民事主体、所有权、合同、智力成果、继承、 民事主体、所有权、合同、智力成果、继承、 民事责任、期限、时效、适用范围； 民事责任、期限、时效、适用范围；
二是理想主义
徐国栋主张。两编：人身关系法， 徐国栋主张。两编：人身关系法，财 产关系法。每编又分为四编，人身关系法 产关系法。每编又分为四编， 分为自然人法、亲属法、法人法、继承法； 分为自然人法、亲属法、法人法、继承法； 财产关系法分为物权法、债总、各种合同、 财产关系法分为物权法、债总、各种合同、 知识产权。之前加一个序：法律行为、 知识产权。之前加一个序：法律行为、代 时效、期日期间。之后加一个附编： 理、时效、期日期间。之后加一个附编： 国际私法、冲突规范。 国际私法、冲突规范。 特点