第十六章 担保物权

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• • • • •．流质契约的意义 流质契约，是指当事人双方在设立担保物权时约定，当 债务人不履行债务时，由债权人取得担保物所有权的合同。 2．流质契约的认定 注意：流质契约与担保财产折价协议的区分 应以合同达成的时间为标准：凡是在债权已届清偿期后达 成的协议，为担保财产折价协议；相反，凡是在债权尚未 届清偿期之前达成的以债务人不履行债务时直接转移担保 财产所有权为内容的协议则为流质契约。 注意：流质契约签订时间 不一定于担保物权设立时签订。 在担保合同成立后被担保债权到期前签订的、以直接转移 担保财产所有权的合同，都可能成为流质契约而无效。 3．流质契约的效力 流质契约无效。但如果该内容的无效不影响担保合同 其他内容的效力，担保合同其他部分内容仍是有效的。
• 案例：某镇综合公司与本市工业供销服务公司签订一份联合 经营废杂钢合同。合同规定：服务公司向综合公司提供130 万元资金，综合公司负责2000吨废杂钢的运输、加工、销售。 款到半个月后，全部资金返还，另付纯利润19万元，利息按 7.2‰计算。合同签订后，服务公司进行调查发现综合公司资 信无保证，便提出终止合同，后经某镇领导出面说服，本市 信托投资公司并愿意提供担保。服务公司、综合公司及投资 公司共同洽谈、协商，又补签了协议，将还款日期推迟3个月， 利润由19万元改为18万元。合同修改后，投资公司在合同上 签字盖章，表示为综合公司提供保证。之后，服务公司将银 行贷款130万元汇至综合公司帐户，综合公司将其中30万元 用于建镇水泥厂，其余70万元分别汇至江苏、福建等地用于 购买服装、电视机、自行车等。还款期限界至，服务公司派 人前来催款，发现资金已大部被挪作他用，遂诉至法院，要 求某镇综合公司及保证人市信托投资公司返还全部本息及利 润，并承担违约责任。
• (2)债权人、担保人有过错的，担保人 承担民事责任的部分，不应超过债务 人不能清偿部分的1／2。 • 案例：某镇政府为招商引资为某企业 在银行的贷款提供担保，借款总额40 万元，到期债务人20万元本金、利息 没有偿还。
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2．主合同无效导致担保合同无效时担保人的 责任 • 《担保法司法解释》第8条规定：“主合同无效而 导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不 承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民 事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的 三分之一。” • 案例：某农工商联合总公司与某药业公司经协商 签订了资金借款合同。借款263万元。某生物科 技公司以自己在某有限责任公司内55%的股份向 农工商总公司提供了质押担保。合同签订后，农 工商总公司按约向药业公司提供了借款。借款期 限届满后，药业公司没能如约还款。在多次催要 未果的情况下，农工商总公司向法院起诉生物科 技公司，要求实现对生物科技公司的质权。
3．物上代位性 担保物权的物上代位性，是指当担保物毁损、 灭失或被征收而得受赔偿时，担保物权的效力及 于担保物的代替物(赔偿金)，担保物权人可就该代 替物行使其权利。 • 【例1】A城的甲欠乙1000万元债务，约定9月1 日前偿还，甲以楼房一幢抵押。8月1日，A城遭 百年不遇的洪水，抵押楼房倒塌。洪水过后，楼 房仅余一堆建筑材料，残留价值30万元。问：若 甲到期不还债，乙可否就该30万元优先受偿? • 【例2】设例l中抵押楼房投了保险，倒塌后甲获 得保险公司赔偿金800万元。问：若甲到期不还 债。乙可否就该800万元优先受偿? • •
• 【例3】设例1中抵押楼房倒塌的原因 不在水灾，而在人祸——系第三人丙 所为。甲从丙处获损害赔偿金900万 元。问：若甲到期不还债，乙可否就 该900万元优先受偿? • 【例4】设例l中楼房未倒塌，但因公 共利益的需要被政府征用，甲从A城政 府处获补偿金950万元。问：甲到期 不还债，乙可否就该950万元优先受 偿?
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案例1：甲房地产开发公司欲在临海地段开发了名为 “眉江丽影”住宅区。为了使“眉江丽影”更加具有西方海 滨别墅的韵味，特意邀请了乙公司对“眉江丽影”进行室内 和室外设计，乙房屋设计公司是专门从事欧式房屋设计专业 化公司。两公司签订设计合同，乙公司按照甲公司的请求设 计房屋，甲公司要支付给乙公司设计费200万元。乙公司在 设计中发现，甲公司开发的住宅具有很强的升值潜力，但是 同时也发现，甲房地产公司一直拖欠丙建筑公司的建筑工程 款，乙公司为了防止甲公司不能只付设计费用，要求甲公司 以其一栋别墅提供担保。约定在“眉江丽影”竣工之后的三 个月内，如果甲公司不能支付设计费用，那么乙公司取得别 墅的所有权。甲公司考虑到乙公司的设计能力以及“眉江丽 影”的市场潜力，答应乙公司的要求。后来甲公司因为另一 处住宅区开发的失败而破产，“眉江丽影”销售所得全部用 来弥补另一处的亏损，无法按期支付乙公司设计款。于是乙 公司主张自己取得了该栋别墅的所有权，根据担保合同到房 屋登记机关要求登记。
• 二、担保合同与担保物权的设立 • (一)担保物权设立合同及其从属性 • 担保物权设立合同，简称担保合同，是担保物权 人和担保人之间就担保物权的设立所订立的协议。 • 1．成立上的从属性 • 担保合同是主合同的从合同，离开主合同就不可 能产生担保合同。 • 2．处分上的从属性 • 主合同权利、义务的转移原则上应导致担保合同 债权债务的转移，只不过在有些情况下需征得担 保人的同意(如保证)，有些情况下无须担保人的同 意(如物的担保)。 • 3．效力上的从属性 • 主合同无效，则担保合同绝对无效；担保合同无 效，则不影响主合同的效力。
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• （2）变更的从属性 • 甲欠乙之债务100万元，丙为担保人，但甲、 乙约定将债务变为80万元，则丙的担保之债是多 少? • （3）效力上的从属性 • 甲欠乙债务100万元，乙、丙签订抵押合同， 以丙之房屋一幢作抵押。后甲、乙之债务合同被法 庭宣告无效，问：乙、丙抵押合同的效力? • （4）消灭上的从属性 • 甲欠乙债务1000万元，甲以自己所有的楼房 一幢作抵押，朋友丙以汽车一辆作质押，朋友丁、 戊作保证人。后甲如期偿还了乙1000万元。 • 问：本案中甲、乙的抵押合同，丙、乙的质押 合同，丁、戊与丙的保证合同，应如何处理? •
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2．不可分性 担保物权的不可分性，是指担保物权人在其债权未完 全受偿之前，可就担保物的全部行使其权利，担保物的价 值变化及债权的变化并不影响担保物权的整体性。 (1)抵押物一部分灭失，残存的部分仍担保债权全部； (2)抵押物被分割的，每个分得人分得的部分抵押物仍 担保债权全部； (3)债权一部分消灭的，未消灭部分仍对抵押物全部行 使权利； (4)债权被分割的，每个分得人分得的部分债权仍对抵 押物全部行使权利； (5)抵押权设定后，抵押物价值上扬，债务人无权减少 担保物；抵押物价值下跌，债务人无义务补充担保。
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3．主合同无效，担保合同也无效时， 担保人的责任 • 当主合同和担保合同均有无效原因，各 自无效的情况，《担保法司法解释》没有 单独规定处理方法，也没有规定担保人的 责任范围。对此，应当从担保人、债权人 各自的过错情况来确定担保人的责任范围。
• (三)担保物权的担保范围 • 担保物权的担保范围，是指担保物权在其所担保 的债权届期未能受偿而实行后，担保物拍卖或者 变卖所得的价金可以用来清偿的债权范围。 • 担保物权的法定担保范围是： • 1.主债权 • 2.利息 • 3.违约金. • 4.损害赔偿金 • 5 保管担保财产的费用 • 6．实现担保物权的费用
• 案例：甲学校为盖新教学楼，向银行贷款 500万，同时以自己学校的具有独立企业法 人资格校办工厂的生产设备和现有的和将 有产品作抵押，并办理登记，约定履行期 满无法偿还贷款时，银行有权行使抵押权， 拍卖上述财产，并就所得价金优先受偿。 本案中甲学校为债务人，也是抵押人；银 行为债权人、抵押权人；校办工厂的生产 设备和现有的和产品是抵押物。
• (二)担保合同被确认无效的法律后果 • 1．主合同有效，担保合同因自身原因而无效时担 保人的责任。 • (1)债权人无过错时，担保人与债务人对主合同债 权人的经济损失，承担连带赔偿责任。 • 案例：个体业者刘某与某公司法人代表赵某是同 学，某公司向某商业银行贷款没有担保，赵某委 托刘某向银行提供担保，刘某将已经抵押出去的 房产，与房产登记机关人员、银行的信贷员勾结， 伪造了假的抵押登记簿，将该房产抵押手续交给 某商业银行。商业银行向某公司提供50万元贷款 后，无法收回本金和利息。
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案例2：刘某在旅游时钱包被盗，无法返回， 同行的人中只认识王某，于是向王某借款5000元， 王某没有表示。于是刘某说：“你看我现在还有 一部手机，上个月刚买的，放在你那，回去后一 个星期内我保证还你钱，你再把手机给我。王某 说：“如果你不还怎么办？”刘某说：“如果不 还，手机就是你的。”王某于是同意借钱给刘某， 刘某给王某写了欠条，同时表示将手机押给王某 以及其他约定。王某之所以同意借钱，因为他知 道刘某的手机现在市值8000元。旅游结束之后， 刘某因为公出差一周，没有及时的将5000元钱还 给王某。于是王某告知刘某手机已归其所有。此 时，刘某即携带人民币5000元要求还款，王某拒 绝，双方遂发生纠纷。
第十六章 担保物权
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一、担保物权的概念和特征 二、担保合同与担保物权的设立 三、反担保制度 四、担保物权的消灭 五、人保和物保并存时的责任承担
一、担保物权的概念和特征 • (一)担保物权的概念 • 担保物权是指以确保债务的清偿为目 的，在债务人或者第三人所有的物或 者权利上所设定，以取得担保作用的 一种定限物权。 • 1．担保物权以确保债权清偿为目的 • 2．担保物权是在他人的物或者权利上 成立的权利 • 3．担保物权是一种定限物权
• 案例：农民李某以其自家所有的四间瓦房 作为抵押、向该储蓄所借款7000元用于发 展生产，年息15.7‰，还款期限二年。借 款及抵押合同签订后两个月，李某同村的 王某的五岁幼子因玩火不慎致李某家草垛 被焚，且致李某家—间瓦房损伤严重，事 后经调解，王某赔偿李某草料损失费300元， 房屋修补费1200元。另外，在不久前的一 次暴雨中，李某家的房屋又遭雷击着火， 结果有两间房屋被焚，李某从县保险公司 获得保险赔偿2500元。 •