第二章 西周时期的法律制度

第二章西周时期的法律制度（公元前11世纪――公元前771年）第一节西周时期法律思想的发展学习重点：1．西周法制指导思想的内容和形成背景2．“礼治”的基本原则和基本特征。

一、“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响“以德配天”、“明德慎罚”“以德配天”提出的动机：解决天命与亡国的矛盾“天命靡常”（《诗经·大雅·文王》），“皇天无亲，惟德是辅”（《左传·僖公5年》引《周书》）。

只有有德者才能得到上天的保佑“德”的要求：以德治民，“民之所欲，天必从之”神权法思想在西周发生了一次重大变化。

西周统治者在思想上仍利用神权作为统治人民的精神武器。

基于殷商灭亡的教训，周公提出了天命转移的以德配天说。

他认为天命是有的，但不是固定不变的，只有有德的人才可承受天命。

二、“礼治”的基本原则“周公制礼”：周公姬旦摄政，主持进行了大规模的立法活动，通过“制礼作乐”，建立起一套典章礼仪制度与宗法等级秩序。

周礼的基本原则“亲亲”、“尊尊”：是西周时期礼治的基本原则。

亲亲是一条别尊卑，序长幼的宗法伦理原则，“亲亲父为首”，以“孝”为核心。

尊尊是一条别贵贱、序尊卑的等级差别原则，“尊尊君为首”，以“忠”为核心。

三、“礼治”的基本特征“礼不下庶人，刑不上大夫”第二节西周时期的主要法律形式及礼刑关系学习重点：1、西周时期的主要法律形式2、礼的渊源、性质与作用3、礼与刑的关系一、西周时期的主要法律形式（一）礼：指〈周礼〉，为周初周公所制。

内容涉及内容庞杂，包括国家制度、社会制度、典章制度以及人们的日常行为规范、礼节。

（二）刑：相当与于现代的刑法典。

如《九刑》《吕刑》（三）誓：誓词，指为周王或诸侯所发布的战前动号令，属于军令。

如〈尚书·牧誓〉（四）诰：（gào）? ：训诫之词，是周王对诸侯发布的命令。

如〈尚书·大诰〉（五）命：王命，为周王对某一具体事务临时发布的命令二、礼的渊源、性质与作用（一）礼的渊源“礼，履也，所以事神致福也”。

（二）礼的性质与作用礼的性质：是具有法律甚至国家根本大法的性质。

“礼”字源于古代的祭祀活动。

礼的作用：1．保护统治阶级权益，调整人们之间的社会关系和法律关系，维护严格的宗法等级制度“礼，经国家，定社稷，序人民，利后嗣也。

”（《左传》）“礼者，所以定亲疏，决嫌疑，别异同，明是非也。

”（《礼记》）“礼者，贵贱有等，长幼有差，贫富轻重皆有称者也。

”（《荀子》）2．预防犯罪“以旧礼为无所用而去之，必有乱患。

婚姻之礼废，则夫妇之道苦，而淫辟之罪多矣。

乡饮酒之礼废，则长幼之序失，而争斗之狱繁矣。

丧祭之礼废，则臣子之恩薄，而倍死忘生者众矣。

（《礼记》）“礼者，因人之情而为之节文，以为民坊者也”（《礼记》）“夫礼，禁乱之所由生，犹坊止水之所自来也”（《礼记》（三）礼刑关系1．礼与刑的联系（1）礼是刑的渊源和基础（2 礼是刑的重要组成部分2、礼与刑的区别（1）作用不同“礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后。

”《大戴礼记·礼察》“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也。

”（《后汉书》）（2）适用对象不同“礼不下庶人，刑不上大夫”（《礼记·曲礼上》）第三节西周时期的刑法制度学习重点：1、西周时期刑罚制度的发展2、西周时期的主要刑法原则一、西周时期刑罚制度的发展《吕刑》较为完善的确立了“五刑”“五罚”“五过”，以五刑最重。

“五刑”即墨、劓、刖、宫、大辟。

其中前四者是肉刑，大辟是死刑。

“五罚”即赎刑。

可以用金钱赎罪，对应五刑分五等。

“五过”即赦免。

对于有疑问或过失犯罪等可以赦免。

二．西周时期的主要刑法原则（一）区分故意与过失、惯犯与偶犯即对过失犯罪与偶然犯罪，在处罚时应从轻；而对故意犯罪和经常犯罪的人，在处罚时应从重。

眚，意为过失；非眚，则为故意；非终，意为不是一贯如此，即偶然；惟终，意为“一贯”。

（二）罪人不孥此为周灭商过程中提出的法律主张，西周灭商后仍沿用这一原则。

“罪人不孥”意为只对犯罪者本人施以刑罚，不诛及族人及家人。

这是西周统治者吸取了商人用刑严酷，动辄族诛，以致天下反叛的教训提出的。

周公将这一原则具体化，提出：“父子兄弟，罪不相及”。

“父不慈，子不祗，兄不友，弟不恭，不相及也。

”此处，周公还进一步提出了“罔厉杀人”的主张，即不杀无罪之人。

（三）罪疑从轻《吕刑》规定，在审判过程中，当罪的有无无法确定时，则以罚代刑，若用罚仍存在疑问，则暂时不予论罪。

其罪在可轻判，也可重判之间时，则从轻判。

罪疑惟轻具体地体现了“慎罚”的主张。

（四）同罪异罚这是宗法等级制度的体现。

《周礼》记载“以八辟丽邦法”有“亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾”八种人犯罪时减轻刑罚。

（五）耄、悼、愚犯罪“不加刑”耄、悼、愚犯罪“不加刑”又称“三赦之法”，即对耄、悼、愚三种人犯罪；一般情况下不施以刑罚。

耄，指八十岁以上的老人；悼，指七岁以下的孩童；愚，指神志不清的人，即白痴。

“三赦之法”体现了西周法律哀怜弱者的宗旨和明德慎罚的精神。

第四节西周时期的民事法律制度学习重点：1、西周时期的所有权制度2、西周时期的契约制度3、西周时期的婚姻制度4、西周时期的继承制度一、所有权制度（一）土地所有权西周实行土地王有制，即周王对土地和依附在土地上的奴隶具有最高的所有权。

这就是“溥天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣。

”（二）奴隶及其他财物所有权奴隶、马牛等都是贵族的重要财产，周初，奴隶连同土地一起由周王分封给诸侯，不许买卖。

中后期由于经济的发展，奴隶及其他财产可以用来买卖、赠予、赔偿、抵债和继承。

贵族可以完全占有奴隶。

据金文记载当时奴隶的价格十分低廉。

五个奴隶与一匹马、一束丝等值。

二、契约制度1．买卖契约：西周买卖契约为“质和剂”，“质”为买卖奴隶牛马时较长的契券，“剂”指买卖兵器、珍异之物时用的较短的契券。

“质剂”由官府制作，由“质人”专门管理。

2．借贷契约：?西周借贷契约为“傅别”，“傅”指把债的标的和双方的权利义务等写在契券上。

“别”是在简扎中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。

3、租赁契约金文铭文中记载西周时已经出现了租赁关系，即出租人将财产提供给承租人使用，承租人向出租人提供一定的酬金。

三、西周时期的婚姻制度（一）婚姻管理的专门机关媒氏。

（二）婚姻关系的缔结西周婚姻关系需要服从“父母之命”和“媒妁之言”才能合法有效，父母有主婚权，经过媒人的撮合。

为周礼的基本要求。

（三）同姓不婚的原则即相同姓氏的人不可以通婚，主要是考虑到，优生学角度，避免近亲繁殖导致后代生理缺陷；政治联系角度，通过婚姻加强异姓贵族的政治联系《礼记?昏义》中所言“婚姻”：合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世”（四）“六礼”六礼”是西周礼制所规定的婚姻成立的六道程序。

即：纳采：指男方请媒人到女方提亲，准备彩礼求婚。

问名：指询问女方名字，生辰八字用于占卜吉凶。

纳吉：占卜后得到好消息后告之女方，决定结婚。

纳征：（纳币）指男方送聘礼到女家。

请期：选择喜庆日子结婚，商请女家同意。

亲迎：男方亲自到女家迎娶。

（五）婚姻关系的解除：“七出”、“三不去”“七出”和“三不去”是礼制的西周解除婚姻时需要遵守的制度规范。

“七出”即丈夫可以凭借这七种理由中的任何一种或几种情况提出休妻。

包括：无子、淫佚、不事姑舅、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。

“三不去”指丈夫以“七出”为由提出休妻，但妻子有下列三种情形之一的不得休妻。

包括：? 有所娶无所归（即娘家无人尚存）、与更三年丧（曾经为公公婆婆守孝三年的）、前贫贱后富贵。

四、西周时期的继承制度嫡长子继承制在西周的宗法制度下已经形成。

“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。

”这种继承的主要是政治身份的继承，其次是土地、财产的继承。

第五节西周时期的司法制度学习重点：1、西周的主要司法机构2、西周的主要诉讼制度一、西周主要的司法机构西周，周王掌握最高司法权。

天下重要的案件，均由周王裁决。

周王之下设专职司法官辅佐周王处理司法事务。

根据后人追记，西周时大司寇辅佐周王掌管审判与纠察。

大司寇下设小司寇，负责具体司法事务。

地方由“士”负责协助诸侯或地方长官，主管司法审判。

二、西周时主要的诉讼制度（1）起诉：由被侵害人向官府提出，有诉状并交纳诉讼费（2）审理：“五听”审判方式辞听、色听、气听、耳听、目听“辞听即听当事人陈述、色听即观察表情、气听即听当事人陈述时的呼吸、耳听即审查当事人听觉反应、目听即考察当事人眼神”汉郑玄注称：辞听是指“观其出言，不直则烦”，色听是指“观其颜色，不直则赧然”，气听是指“观其气息，不直则喘”，耳听是指“观其听聆，不直则惑”，目听是指“观其眸子，不直则眊然”。

[思考题]1．儒家经典中所反映的婚姻制度2．“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响[参考书目]1 《周礼》，参见林尹：《周礼今注今译》，书目文献出版社1995年版。

2 刘新《试论周公的“明德慎刑”思想》载韩延龙主编《法律史论集》第二卷，法律出版社1998年版3 李明德：《“礼不下庶人，刑不下大夫”考论》载韩延龙主编《法律史论集》第二卷，法律出版社1998年版4 黄震：《西周孝道与判例精神》载韩延龙主编《法律史论集》第四卷，法律出版社2000年版。