2011年民法简答题-成人高考专升本考试真题

目录1-41.简答-在我国,法人成立有哪几种方法，并简要说明。

(1)1-42.简答-简述相邻关系的概念和特征。

(2)1-43.简答-简述身份权的特征和具体内容。

(2)2-41.简答-简述我国民法的适用范围。

(2)2-42.简答-人身权的概念和特征。

(2)2-43.简答- 按照《民法通则》的规定，未成年人的监护人如何确定？ (2)3-41.简答-简述事实行为和民事行为的区别？ (2)3-42.简答-简述限制民事行为能力人的行为效力。

(2)3-43.简答-简述物权请求权和债权请求权的区别。

(2)4-41.简答-简述物权中所有权的具体权能。

(3)4-42.简答-简述按份共有人对共有物的权利。

(3)4-43.简答-简述在抵押过程中，抵押人的权利和义务。

(3)5-41.简答-简述债权人代位权的概念和成立要件。

(3)5-42.简答-简述民法中确定保证期间的规则。

(3)5-43.简答-简述定金的概念和成立要件。

(3)6-41.简答-简述债权让和的概念和成立要件。

(3)6-42.简答-简述债务承担的效力。

(3)6-43.简答-简述承诺的概念和成立要件。

(4)7-41.简答-简述缔约过失责任的概念、法律要件以及赔偿范围。

(4)7-43.简答-简述不安抗辩权中，先履行义务方（不安抗辩权人）的权利和义务。

(4)8-41.简答-简述形成权的概念和特征。

(4)8-42.简答-简述无过错责任的概念和构成要件。

(4)8-43.简答-简述宣告失踪的条件和程序。

(4)2007年41简答代理人的义务[8分] (4)2007年42简答人身权的法律特征[8分] (5)2007年43简答遗嘱的有效条件[8分] (5)2008年41.简答所有权的法律特征。

(5)2008年42.简答我国《合同法》规定的无效合同的情形。

(5)2008年43.简答一般侵权行为民事责任的免责事由。

(5)2009年41. 简答相邻关系的概念和特征。

(5)2009年42. 简答专利制度的本质特征。

(5)2009年43. 简答继承权的法律特征。

P293 (5)2011年41、简述留置权的成立条件。

(6)2011年42、简述代理行为的法律特征。

(6)2011年43、简述我国《合同法》对格式条款的法律规制。

(6)1-41.简答-在我国,法人成立有哪几种方法，并简要说明。

答：依我国现行法的规定，法人的设立方式主要有以下几种：（一）命令设立命令设立是政府以其命令设立法人的方式。

这种设立方式多适用于机关法人、全民所有制事业单位法人等公法人的设立。

在我国，私法人也有适用。

如国立财团法人于事业单位法人、非公司制的全民所有制企业等。

但这种设立方式不是民法法人的主要设立方式。

（二）发起设立这是由发起人一次性认足法人成立所需资金以设立法人的方式。

企业法人大多采用这种设立方式。

从我国《公司法》的规定看，有限责任公司和股份有限公司都可以采取发起设立的方式。

（三）募集设立这是由发起人认足法人设立所需的部分资金，其余部分向社会公开募集而设立法人的方式。

根据我国《公司法》，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。

但法律、行政法规另有规定的，从其现定。

由此可见，我国《公司法》对股份有限公司既可以采取发起设立的方式，也可以采取募集设立的方式。

但采取募集设立时，发起人认购的数额不得少于公司股份的35%。

1-42.简答-简述相邻关系的概念和特征。

相邻关系，是指相互毗邻的不动产所有人或者使用人，在行使占用、使用、收益、处分权利时发生的权利义务关系。

相邻关系具有如下特征：(1)相邻关系是一种法定的权利义务关系。

(2)相邻关系的主体是相互毗邻的不动产所有人或者使用人。

(3)相邻关系的客体是相互毗邻的不动产所有人或者使用人在行使不动产的所有权或者使用权的过程中所体现出来的财产利益和其他利益。

(4)相邻关系的内容是一方相邻人有权要求他方提供必要的便利，他方则应当给予必要的便利。

1-43.简答-简述身份权的特征和具体内容。

（1）身份权是基于特殊身份而形成的人和人之间的权利义务关系。

（2）身份权不是民事主体固有的，而是通过一定的行为和事实取得和消灭的。

（3）身份权不是民事主体的必备权利。

（4）身份权的容体是身份利益。

具体身份权包括亲权、亲属权、荣誉权、配偶权。

2-41.简答-简述我国民法的适用范围。

（1）民法对人的适用范围。

《民法通则》关于自然人的规定，适用于在我国领域内的外国人和无国籍人，法律另有规定的除外。

我国自然人、法人在国外发生的民事关系一般适用所在的法律，但法律另有规定的除外。

（2）民法在空间上的适用范围。

一般而言，民法适用于我国的领土、领空、领海，包括驻外使馆以及在我国领域外航行的我国船舶、航空器。

但法律规定只适用于局部地区的地方性法规除外。

（3）民法在时间上的范围。

一般而言，民事法律规范不具有溯及力，但司法解释中另有规定的除外。

2-42.简答-人身权的概念和特征。

人身权是指法律赋予民事主体所享有的，和其人身不可分离而无直接财产内容的民事权利，是人身关系法律调整后的结果。

人身权的特征为：（1）人身权和民事主体的人身密不可分，不能转让、赠和和继承。

（2）人身权是民事主体不可缺少的权利。

但人身权中的部分身份权如配偶权、荣誉权、必须具备一定的行为能力才能取得，也可以因法定或约定原因而丧失。

（3）人身权是非财产性权利，但侵害人身权影响他人的经济利益的可导致损害赔偿。

2-43.简答- 按照《民法通则》的规定，未成年人的监护人如何确定？（1）父母为未成年人的当然法定监护人，祖父母、外祖父母、成年兄姐具有法定监护义务，其他亲属为自愿监护人。

（2）没有上述监护人的情况下由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的村委会、居委会或者民政部门担任监护人。

（3）未成年人的监护人除父母之外可协商确定，在发生争议的情况下由基层单位进行指定，对指定不服的，向人民法院起诉，由人民法院进行指定。

3-41.简答-简述事实行为和民事行为的区别？事实行为，是指行为人不具有立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。

而民事行为是指民事法律后果的行为。

民事行为和事实行为的主要区别是：（1）民事行为以意思表示为其必备要素；而事实行为完全不以意思表示为其必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。

（2）民事行为依行为人的意思表示的内容而发生效力；而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。

（3）民事行为的本质在于意思表示，而不在于事实构成；而事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时，才发生法律规定的后果。

（4）民事行为以行为人具有民事行为能力为生效条件；而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。

事实行为包括无因管理行为、正当防卫行为、紧急避险行为、侵权行为、遗失物的拾得行为、埋藏物的发现行为。

3-42.简答-简述限制民事行为能力人的行为效力。

规则如下：（1）限制民事行为能力人接受报酬、赠和、奖励的行为有效。

（2）限制民事行为能力人所进行的和其能力相适应的民事行为有效。

（3）限制民事行为能力人所进行的和其能力不相适应的合同行为效力未定。

（4）限制民事行为能力人所进行的和其能力不相适应的单方行为、身份行为无效。

3-43.简答-简述物权请求权和债权请求权的区别。

（1）物权请求权以恢复物权的完美状态为目的，它是基于物权的绝对性和排他性而产生的一种防卫性请求权；债权请求权是一种索求性请求权。

（2）物权请求权来自于物权的支配内容，是一种从属性的内容，物权请求权不能转让；而债权请求权可以转让。

（3）物权请求权的效力优于债权请求权的效力。

（4）物权请求权不考虑相对人是否有过错，只需证明相对人已实施了侵害物权的行为便可；而债权请求权中，债权人一般应对债务人的过错举证责任。

4-41.简答-简述物权中所有权的具体权能。

所有权是指所有人在法律规定的范围内，对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。

（1）占有。

占有是指占有人对物的实际掌握和控制。

（2）使用。

使用是指按照物的性能对物进行利用，以满足生产和生活需要。

使用包括所有人的使用和非所有人的使用。

（3）收益。

收益是指利用物并获取物的经济利益。

（4）处分。

处分包括事实上的处分和法律上的处分。

处分权一般由财产所有人行使，但在法律有规定的情况下也可以由非财产所有人，无法律根据擅自处分他人财产的属于无权处分行为，构成对财产所有人的财产所有权的侵害。

4-42.简答-简述按份共有人对共有物的权利。

按份共有人对共有物的权利如下：（1）共有人对共有物的管理有约定的，依照其约定，没有约定的，各共有人都有管理的权利。

（2）共有人处分不动产，或者对共有的不动产或动产作重大修缮，应当经三分之二以上的按份共有人同意，但另有约定的除外。

（3）按份共有人在其他共有人转让其不动产份额时，在同等条件下享有优先受偿的权利。

4-43.简答-简述在抵押过程中，抵押人的权利和义务。

抵押人的权利：（1）对抵押财产享有占有权及抵押财产孳息的收取权。

（2）对抵押财产的用益物权的设定权。

（3）对抵押财产设定抵押权。

财产抵押以后，该财产的价值大于所担保的债权的余额部分，抵押人可再次抵押。

（4）对抵押财产享有的处分权。

抵押人的主要义务是妥善保管好抵押财产，如果抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止行为，抵押财产价值减少的抵押权人有权要求恢复财产的价值，或者提供和减少的价值相应的担保。

抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有要求债务人提前清偿债务。

5-41.简答-简述债权人代位权的概念和成立要件。

权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人权利的权利。

债权人代位权的成立要件：债务人享有对第三人的权利的权利，但专属于债务人本身的权利不能成为代位权的标的；债务人怠于行使其到期债权；债务人已陷于迟延；有保全债权的必要。

5-42.简答-简述民法中确定保证期间的规则。

保证期间即保证责任的存续期间，其性质除斥期间。

保证期间的确定存在三种情况：当事人有约定的依照其约定；当事人没有约定的，保证期间为主债务履行届满之日起6个月，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务还清之日止等内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。

5-43.简答-简述定金的概念和成立要件。

定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依照法律规定或者当事人双方约定由当事人一方在订立合同时或者订立后履行前，预先给付对方当事人的金钱或者其他替代物。