方法发明特点和种类(专利知识讲座43)韩晓春

专利知识系列讲座

韩晓春

43、方法发明特点和种类

发明专利分为产品发明和方法发明两大类，而产品发明具有两个特点，一是涵盖有“标的物”，二是所述产品必须是通过技术手段所“生产”出的产品，而不是天然存在的物质。那么方法发明具有什么样的特征呢？

一、方法发明的特征

方法发明基于是“行为”的发明，而行为总是与时间、过程联系在一起的，因此，方法发明最为突出的特征就是具有时间和过程的要素。当我们判断一项发明到底是产品发明还是方法发明时，最主要的不是看发明的名称，有时从发明名称上看似乎是产品发明，但其权利要求所要求保护的技术方案如果具有时间和过程要素，我们仍应当认为该发明属于方法发明，审查员会要求申请人修改发明名称，以和发明类型相一致。需要注意的是，在保护某一发明时，有时可以将其写成产品权利要求，而有时还可以写成方法权利要求。具体写成产品权利要求还是写成方法权利要求，是出于权利人的需要。但在保护的力度上，通常认为产品权利要求的保护是“绝对”的，即任何人未经许可生产该产品，无论使用何种方法进行生产均构成侵权。而方法权利要求对延及的产品的保护是“相对”的，只有该方法直接生产的产品才受到保护。需要注意的是，产品发明和方法发明均是通过申请文件中的权利要求来体现的，而在撰写产品类型的权利要求时，往往是以结构、参数特征来表征的。但有时也会发生无法使用结构或参数特征来表征的情况，此时，允许借助于方法特征进行表征。但是，尽管使用某一方法特征限定产品权利要求，保护的主题仍是产品。也就是说，我们要将方法发明和撰写权利要求时，用方法特征对产品发明进行限定区别开来。

二、方法发明的种类

方法发明的种类可以概括为两大类，一是制造方法，一是操作方法。

1、制造方法

（1）机械方法：如制造电脑中硬盘的方法、制造打印机的方法、加工手饰项链的方法等。

（2）化学方法：如制造某种新药的方法、生产某种新的化工原料的方法等。

（3）生物方法：如以微生物方法造某种新药、用菌类发酵生产新食品的方法等。

需要注意的是，制造方法总是制造某种产品的方法，此处的“产品”应作广义的理解，即不限于工业产品。如根据专利法第25条第2款的规定，动物和植物的新品种虽然不属于专利法保护的范围，但生产动物、植物的方法是受专

利法保护的，即此处的“产品”甚至于包括动物或植物。另外，在判断生产动植物新品种的方法是否构成专利方法时，要考虑技术的介入是否占有主导地位。如果技术的介入占主导地位，则属于专利法意义上的方法。如生产瘦肉型猪的方法，如果对饲料进行了改进，并且对猪进行一定的光辐照，生产出了瘦肉型猪，该方法技术的介入是决定性的，是可专利性的方法。但如果采取是品种交配的方法，则该方法应当认为主要是生物学的方法，不属于专利法意义上的方法。

动植物新品种虽然不受专利法的保护，但由于生产动植物新品种的方法是可专利性的，根据专利法第11条的规定，方法专利的保护延及到使用该方法直接获得的产品，动植物新品种可以通过方法来获得间接保护。如某种生产方形西红柿的方法被授予专利权，如果有人未经许可使用该方法生产方形西红柿，该西红柿后续的批发、零售等生产经营行为，均构成对方法专利权人的侵权。当然，如果他人使用的是其他方法，即使生产的西红柿是相同的，仍不构成侵权。

2、操作方法

（1）使用机器或设备的方法。如：申请人发明一种清洁卫生用的机器人，其除了申请该机器人的产品发明专利以外，还可以申请使用该机器人的方法专利。在符合单一性的情况下，还可以将上述产品发明和方法发明合在一件专利申请中提出。

（2）测量、通讯方法。如：为了提高运动员的投掷水平，发明一种专门用来测量运动员投掷出手角度、投掷高度、投掷距离等参数的方法，该测量方法可以申请方法专利。

（3）处理方法。处理方法包括的内容非广泛，如提高钻头耐磨性而采取新的淬火处理钻头的方法，还有修建地铁的新的挖掘方法等均可以归入处理方法这一类。

需要注意的是，方法发明中操作方法这一类，其有一个特征，就是在保护时不存在“延及”产品的问题。而制造产品的方法发明，存在对直接获得的产品延及进行保护的问题。方法发明除了上述分类以外，还有一种特殊的形式，就是用途发明，也属于方法发明的范畴，或者叫作将产品用于特定用途的方法。

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