国际商法期末复习整理

《国际商法》期末复习整理

写在前面:

个人主观整理,仅供参考。

虽然把课本内容差不多都打进去了,但复习还就是最好结合课本几乎都就是手打的,所以可能会出现错别字,不接受任何质询。

记号解释:Δ重要;*比较重要;Δ*及其重要;√瞧一下

可能存在疏漏

考试形式:闭卷考试

第一章国际商法总论

第一节国际商法概述

一、国际商法的概念及其特征Δ

1、国际商法就是在指调整国际商事交易主体在其交易过程中所形成的各类商事法律关系的法律规范的总称。

2、这一概念涉及以下三项要素:①国际商法的调整对象与范围就是国际商事交易活动中形成的各类商事法律关系;②国际商事交易的主体,包括个人、合伙、公司等商事组织形式;③国际商法有规范国际商事交易活动的国际条约、国际商事交易习惯法规则、主要国家的国内商事法律规范等构成。

3、国际商法的特征:①调整对象的特定性;②商事主体及商行为的盈利性;

③商法规范的技术性与同源性;④国际性与统一性。

二、国际商法的渊源Δ

商法的渊源就是指商法规范的具体表现形式。

国际商法有两类渊源:

①与国际商事交易活动相关的国际条约与习惯法规则;

②对国际商事交易行为具有约束力的国内法规范,包括成文法、判例法、习惯法与学说。

1、国际条约或公约

国际条约或公约就是国际法主体之间就商事交易等方面确定其相互权利与义务而缔结的书面协议,就是国际商法的主要表现形式。

1)其特征就是:①主体就是国家或类似于国家的政治实体,国家与自然人、法人及其她实体间就商事活动达成的协议不构成条约;②国际条约或公约就是缔约主体双方或多方协商谈判的结果;③书面形式,仅对缔约国或参加国具有约束力,实践中可能得到非缔约国的承认与遵守。

2)包括国际商事公约与含有商事条款的一般国际公约,以前者为主,其数量众多、内容广泛且通常参加方较为普遍,包括国际商事实体法、国际商事程序法以及国际商事冲突法。

2、国际习惯法规则

国际习惯法规则又称国际商事习惯法规则,就是在国际商事交往过程中,由长期、反复的国际实践活动逐步形成并为各国普遍承认与遵守的国际商事交易行为规范。

1)此类规范常以不成文形式出现,多为一些国际性商人组织、整理、编纂,并伴随国际商事交易活动的发展适时加以修改完善。

其基本要素就是①内容确定,包含国际商事交易活动中当事人的权利、义务规则;②为各国当事人在长期实践中重复、一致适用;③为各国普遍接受,具有约束力。

2)影响较大的国际商事习惯法规则有:2010年《国际贸易术语解释通则》;2004年《国际商事合同通则》;1983年《跟单信用证统一惯例》;1932年《华沙——牛津规则》;1975年《联合国运输单证统一规则》等。

3)国际习惯法规则本身并不具有法律约束力;

国际商事习惯法规则不当然具有法律约束力、不涉及主权等特征。

3、关于国际商事交易的国内法规范

教材p7

第二节国际商法与相关法律部门的关系√

一、国际商法与国际公法

1、区别

2、联系

国际公法的一般原则(国家主权、国家及其财产豁免、条约必须遵守等)亦调整国际商事法律关系。国际条约及习惯法规则中调整商事行为的规范应属于国际商法范畴。国际商法具有公法性质。

二、国际商法与国际私法

1、区别

2、联系

两者联系密切:主体均为自然人、法人等商事组织;均调整涉外法律关系;国际商法具有较强的私法特征。

三、国际商法与国际经济法

1、联系

两者均调整国际经济交往关系,联系密切互为补充,并非泾渭分明。

2、区别

第三节西方及中国法律体系√

第二章独资企业法及合伙企业法

第一节独资企业法

一、独资企业的概念与特征Δ

1、独资企业,亦称个人独资企业,就是指由一人单独出资兴办,企业财产完全归投资人个人所有及经营管理,同时投资人对企业债务承担无限责任的企业。

由国内公民设立的个人独资企业

依其投资人国籍的不同

由外商单独出资设立的外商独资企业

2、独资企业的特征

①独资企业由一名投资人单独出资设立;

②独资企业由投资人对企业享有完全的控制与支配权利;

③独资企业就是非法人型企业,投资人对企业债务承担无限责任。

二、合伙企业的概念与特征Δ

1、合伙企业一般就是指两个或者两个以上的合伙人为经营共同事业,以合伙协议约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织

2、在大陆法系的国家的法律制度中,根据经营的规模化与专门化的不同,将合伙企业分为“民事合伙”(适用民法典)与“商事合伙”(适用商法典) 在我国,合伙企业就是指自然人、法人与其她组织依照我国《合伙企业法》在我国境内设立的普通合伙企业与有限合伙企业。

3、合伙企业的特征

①合伙企业的设立基础就是合伙人之间的合伙协议;

②合伙企业就是人合性质的商事组织;

③合伙企业就是由合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险;

④合伙企业的合伙人对合伙企业的债务一般承担无限连带责任;

⑤合伙企业一般不具有法人资格。

第三章公司法

公司与公司法概述

公司就是依照(各国的)公司法所组成并登记的以营利为目的的企业法人。

各国对公司的定义都集中在下述的三个内容里:法定性、营利性、法人资格2、公司的法律特征:

公司就是企业的一种组织形式,它具有各种企业所共有的属性,如都就是营利性的经济组织。它与一般商事组织不同之处在于:它就是依照公司法设立的,由股东共同出资设立并经营的具有法人资格的组织。

公司作为企业法人,具有以下几个基本的法律特征:

①公司就是依照公司法设立的经济组织

任何公司必须按照所属国的公司法设立并登记。公司要依照公司法设立,符合公司法规定的设立程序与条件。因此,第一,只能设立该国公司法所准许的形式或种类的公司;第二,有关公司的一切事项,均须遵守公司法的规定;第三,公司依法登记后始为成立。

②公司由法定数量的股东共同出资形成并对公司承担有限责任

公司股东以其出资额形成对公司的股权,这在法律上体现为一种股权式的联合。各股东以其出资的金额与比例,共同享受利润、承担风险。公司的股东以其出资额为限,对公司承担有限责任,这就是各国公司法的共同规定,也就是公司区别于其她企业形式的关键。

③公司就是具有法人资格的经济组织

公司为法人主要表现在以下几点:①公司拥有独立的财产权。公司的初始财产来源于股东的投资,但一旦股东将投资的财产移交给公司,这些财产从法律上便属于公司法人财产,而股东则丧失了直接支配、使用这些财产的权利,她们所换来的则就是一系列股东的权利。公司具有直接的法人财产使用权与处置权,并以公司的全部资产对公司的债务承担责任;②公司独立的享有民事权利与承担民事义务。公司有权以自己的名义在法院起诉或进行应诉,以行使其诉讼权利。同时,公司以其全部财产对公司的债务承担责任,在一般情况下,公司的债权人只能对公司的财产请求强制执行,不能直接对股东的财产请求强制执行;③公司具有永久存续性。个人独资企业与合伙企业往往随个人的生死、个人的意志而废除。而公司制企业就是法人,公司强调的就是资本的联合,能够脱离个人(成员)而永久存在,因此股东股份的转让、股东的死亡或破产都不影响公司企业的存续。

4、公司制度的最重要的贡献之一就就是确立了公司的独立法人地位以及公司股东对公司承担有限责任。“否定公司法人人格”理论教材P36

二、公司的种类√

1、按照公司股东的责任形式来划分

无限公司、两合公司、有限公司、股份公司、股份两合公司

2、按照公司在控制与被控制关系中所处地位划分——母公司、子公司

3、按公司的国籍划分——外国公司与本国公司

4、按公司间的关系划分——本(总)公司、分公司

5、理论上的分类——人合公司、资合公司