合同签订与履行过程中的法律风险与防范——以实际审查某公司合同为例1

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质量标准
质量
检验期及标准
常见 风险
合同未明确质量标准，或适 用的对方标准，但未经提前 查阅，易发生争议影响合同 履行或受未曾谋面的标准约 束导致处于被动并承担不确 定风险。 在合同中明确质量标准，或 将质量标准文件经协商一致 后作为合同附 件一并签署。
合同中经常未约定检验期限及标准，但根据合同 约定，检验的完成通常与付款期限相关，作为卖 方，在未约定验收期的情形下，可能面临对方迟 迟不检验以拖延支付货款的风险。检验是买方义 务，约定检验期督促其及时履行（未约定检验期 的，在合理期限或收 货之日起两年内通知）。
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常见 风险
建议
A
双方名称/ 义务主体/ 邮箱住所
合同提交审核时，未填写相 对方 名称，律师无法审核其 是否为适 格签约主体。
提交律师审核时先将商务信息补充完整， 包括相对方名称等。企业也可自行进入 国家企业信用信息公示系统进行查询确 认是否依法存续、未被注销、未被吊销 。
B
合同中约定第三方主体（如母 公 司）承担相关责任（如付款）， 但无该第三方的承诺或授 权证明， 此类约定对第三方不 具约束力， 可能导致权利主张 失败。
争议解 决方式
对于国际交易，一般建议仲裁 以利于执行，而对于国内交易 ，一般建议诉讼，救济方式更 灵活。约定仲裁的，确保仲裁
委员会选择明确，不能同时约
定两个以上仲裁仲裁委员会。
合同缺少争议解决条款
对于合同纠纷，双方未约定的，一 般由被告所在地或合同履行地 人民 法院管辖。若我方所在地为合同履 行地，除非能约定由我 方法院管辖，否则可不补充约定。
建议
在合同中明确检验期限及标准。
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权利及义务
风险 合同权利义务约定不清，对标 风险、交付、检验标准或是检 验期间等缺乏明确约定，导致 履行过程中出现争议或招致损
建议
在合同中明确双方的权利义务， 等容易产生争议的地方。尽管未 约定包装标准及费用承担，一般 卖方应采用通用或足以保护货物 的方式包装；交付地点不明，运 费成本增加。（尤其是国际采购，
合同中出现“罚款、 罚金、处罚”等字眼
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五、合同权利义务转让
权利转让 义务转让 权利义务转让
债权人转让权利的 ，应当通知债务人 。未经通知，该转 让对债务人不发生 效力。
对于难以确定损失的情况下，约定为对方 违约的获利，两者均难以确定的，建议约 定具体合理违约金或违约金计算方式。 删除或修改该类约定。合同法规定，以下 情况免责条款无效：①造成对方人身伤害 的；②因故意或者重大过失造成对方财产 损失的。同时，产品质量法规定，生产者 应对产品缺陷造成的损害承担赔偿责任。 具体约定交付期限，确保能及时收到货物， 并同时约定延期交货的违约责任，一般约定 违约金（法定违约责任：承担继续履行、采 取补救措施或者赔偿损失等违约责任）。
约定由第三方承担责任的，由第三方出 具承诺书或授权，或签署三方协议，以 确保能凭此要求第三方承担责任。
C
双方在合同履行过程中经常 会有通知或资料往来，但合 同中未明确对接邮箱及住所， 出现争议时，难以证明送达 效力。
在合同中明确通知及送达条款，常用模 板：甲、乙双方因履行本合同而相互发 出或者提供的所有通知、文件、资料， 均以本合同列明的地址、传真或邮箱送 达，一方如果迁址或者变更传真、邮箱 或电话等，应当书面通知对方，否则视 为未变更。
—《中华人民共和国合同法》第二条
合同相对方为法人的职能 部门、未办理营业执照的 分支机构或直属机构，缺 乏履约能力。
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相对方是分支机构的，审查其是否登 记并办理营 业执照，并注意其经营范 围是否包含合同所涉业 务，若未办理 营业执照或超出营业执照上所列经 营 范围，则需审查总公司授权书。 1
相对方是企业职能部门 的，审查授权书，或在 合同上加盖企业公章或 合同专用章。
的物数量、质量、包装、运输、 特别是数量、质量、包装、检验
害。
一城市，多港口）
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违约责任
合同中经常约定赔偿损失的违约责任，但 对于某些情况下的损失是很难确定或证明 的，如因对方泄露商业机密造成的损失等 。 合同中约定对产品的保证责任仅限于维修 、纠正、替换或退款，而排出损害赔偿， 这类约定因违反相关法律规定而无效。 采购合同中未明确约定货物交付时间，亦 未明确卖方延期交货的违约责任，造成对 方怠于履行或我方权利难以主张。 合同中违约责任条款缺失或不全面，或相 对方提供的合同文本中，仅对我方的违约 责任做出详尽严苛约定，而其自身违约责 任约定相对宽容，甚至未提及。
合同签订与履行过程中的 法律风险与防范
——以实际审查某某公司合同为例
二零一八年八月
目录
CONTENT
一、合同主体 二、合同订立基本原则 三、合同一般内容 四、合同文本注意事项 五、权利义务的转移 六、合同无效 七、缔约过失责任
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一、合同主体
常见 风险
本法所称合同是平等主体的 自然人、法人、其他组织之 间设立、变更、终止民事权 利义务关系的协议。
约定具体违约责任，即在何种情形下应承 担何种违约责任，同时避免双方的违约责 任不对等（约定解除权）。
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合同中约定由对方所在地人民法院 管辖异地诉讼导致诉讼成本增加， 且带来一定的不便利。
合同中约定仲裁为争议解决方式 ，但对仲裁委员会约定不明确。
约定为我方所在地人民法院，或 在我方义务更多wk.baidu.com违约可能性更 大的情形下，可退一步约定为被 告所 在地人民法院。
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四、合同文本注意事项
上下文术语表述 不统一引发歧义
统一合同文本中的相关术语（年度跟踪 审核与监督审核），附件列表中的附件 名称应与实际附件名称一致。
中英文版本不一致 导致履行时发生争议
尽量保持中英文版本一致，并约定二者 冲突时以何为准。 合同法是调整平等主体之间权利义务关 系的法律，平等者之间无处罚权，避免 出现“罚款、罚金、处罚”，而以“追究违 约责任、违约金、赔偿金”形式出现。
建议
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避免以某部门名义 对 外签署协议或发 出具 有约束性的通 知。
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二、合同订立的基本原则
合同自 由原则
诚实信 用原则
双方平 等原则
公平 原则
合法与 公序良 俗原则
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三、合同一般内容
A
B
C
当事人的名 称或者姓名 和住所
D E
标的 数量 质量
F
价款或 者报 酬
履行期限 地点 方式
违约责任
解决争议 的方法