走私犯罪案件不予批准逮捕得以释放的八种情形

走私普通货物案件不予批准逮捕得以释放的八种情形作者：梁栩境律师广强律师事务所高级合伙人律师金牙大状律师网走私犯罪辩护研究中心主任审查逮捕属于刑事诉讼中的一个环节（多见于侦查阶段，也存在审查起诉阶段、法院审判阶段相关办案机关决定是否逮捕的情形），但由于其涉及当事人的人身自由、刑事诉讼中的国家赔偿等因素，对于每一起刑事案件的辩护工作至关重要。

本文研究走私犯罪不予批准逮捕的情形，目的在于从检察院作出不予批准逮捕决定的情形里总结规律，特别是从无罪辩护的角度，重点剖析检察院认为无罪而不予批准逮捕的情形，为我们办理走私犯罪及相关案件，如何阻击批捕，以及如何为后续阶段进行有效辩护提供参考。

是否批准逮捕，很大程度上决定了当事人的命运，执行逮捕后，若涉案人员最后被认定为无罪（此处暂不讨论无罪类型），逮捕行为即属于错捕，办案机关需承担国家赔偿责任。

故相较于其他几种强制措施，逮捕既严厉又相对慎重。

在司法实践中，涉案行为人一旦被批捕，其之后极有可能被起诉，而考虑到我国极低的无罪判决率，即使案件证据和事实的问题显而易见，当事人也极有可能被定罪，极难获得彻底无罪之结果。

反之，如果检察院没有批准逮捕，那在审查起诉阶段公诉人作出不起诉决定就相对容易很多，即在进入审判阶段前就将案件无罪化处理，实现了实质的有效辩护。

因此，可以说，在实务中，辩护人能否促使检察院充分、全面认识到行为人的无罪事由，进而不予批准逮捕，决定了刑事案件当事人的命运。

走私犯罪不予批准逮捕的研究可分为两个模块，一是对一般的刑事案件，不予批准逮捕的共性探讨；二是从走私犯罪个罪特征，研究其可能存在的不予批准逮捕的个性情形。

若检察院认为不需要逮捕，应当立即释放犯罪嫌疑人；对于需要继续侦查的，可选择变更强制措施，按照具体案件情况，可变更为取保候审、监视居住两种。

一旦执行逮捕，若无不应当追究刑事责任以及上述两种可变更强制措施的情形，犯罪嫌疑人一直会被羁押至一审判决生效为止。

那么实务中，在什么样的情况下，检察院会做出不予批准逮捕的决定呢？对于本文所研究的走私犯罪，又存在哪些特殊的不予批准逮捕的相关情形呢？根据相关法律法规的相关规定，结合我们办理走私犯罪案件的实务经验，我们对于办案机关批准逮捕或不予批准逮捕的情形进行总结，则存在以下情形：第一种是检察院认为涉案人员不构成犯罪，而不予批准逮捕。

至于无罪的理由，既可能是行为人客观上未实施犯罪行为、行为人主观上不具有犯罪故意，也可能事实不清、证据不足，未达到逮捕的证据条件。

第二种是检察院认为有罪而不捕的情形。

其中包括作出不予批准逮捕决定，但变更强制措施为取保候审、监视居住，关于有罪不捕尤其需要注意的是“不捕直诉”的情形。

本文拟从以下方面进行探讨：一、检察院认为无罪而不予批准逮捕的情形（一）行为人没有实施走私犯罪的客观行为，不构成相关走私犯罪而不予批准逮捕（二）行为人虽存在走私行为，但未达到法定追诉标准（三）行为人主观上不具有走私的故意，不构成相关走私犯罪而不予批准逮捕（四）“证据不符合逮捕条件”而不予批准逮捕二、检察院认为“有罪”而不予批准逮捕的情形（一）符合取保候审的条件而不予批准逮捕（二）符合监视居住的条件而不予批准逮捕（三）“不捕直诉”（四）罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑具有相关情形的不予批准逮捕一、检察院认为无罪而不予批准逮捕的情形基于笔者写作本文的目的，拟从人民检察院对走私犯罪案件作出不予批准逮捕的具体情形，对司法实务中走私犯罪及相关案件的不予批准逮捕，以及后续阶段的无罪辩护提供参考。

事实上，检察院认为当事人有罪而不予批准逮捕，尤其是前两种变更强制措施的情形，系刑事诉讼法的具体规定。

该种不予批准逮捕因只是阶段性的处理结果，并不能体现无罪辩护的目的。

而人民检察院认为当事人无罪，而作出不予批准逮捕决定的情形，才是我们研究的核心问题。

（一）行为人没有实施走私犯罪的客观行为，不构成相关走私犯罪而不予批准逮捕我国《刑法》第十三条明确规定，犯罪是危害社会的行为，我国并不惩罚单纯的“思想犯”。

如果行为人不具备犯罪客观方面的要件，就失去了构成犯罪和承担刑事责任的基础，其他要件也无从谈起，更谈不上犯罪。

因此，对于走私犯罪而言，不论是在审查批捕环节，还是在审查起诉和审判阶段，办案机关首先应当审查，行为人是否实施了被指控的犯罪行为。

在此基础上，才会有行为的社会危害性程度、因果关系等客观方面的讨论。

走私犯罪要求行为人实施了违反海关法规，逃避海关监管，通过各种方式运送违禁品进出口或者偷逃关税，情节严重的行为。

因此，在该类案件中，检察院在审查批捕时，会根据在案证据审查行为人的行为是否符合走私犯罪客观构成要件。

故若只是一般的非危害行为（如生活中在境外将少量未税自用物品带进境内），则不符合走私犯罪客观构成要件，行为人不构成犯罪。

在此情况下，检察院会基于上述无罪理由做出不予批准逮捕决定。

（二）行为人虽存在走私行为，但未达到法定追诉标准即使行为人实施了符合走私犯罪的相关行为，但数额未达到入罪标准，或未达到具体走私罪名的追诉要求，则不构成走私犯罪，检察院依法应作出不予批准逮捕决定。

以走私普通货物、物品罪为例，根据刑法第一百五十三条和最高人民法院《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，涉嫌走私货物、物品偷逃应缴税额在10万元以上的，应当予以立案。

故检察院在审查批捕时，对于走私普通货物、物品的数额未达到“数额较大”标准的，依法应认定为不构成犯罪，而不予批准逮捕。

（三）行为人主观上不具有走私的故意，不构成相关走私犯罪而不予批准逮捕在无法证明被告人明知涉案货物的真实品名的情况下，不能认定被告人主观上具有走私的故意。

如凌东来走私普通货物案，案号（2007）穗中法刑二重字第2号。

该案办案部门认为凌东来系“明知是保税进口的货物，在未经海关许可的情况下进行销售”，已具有进行走私行为的主观故意，但凌东来辩称是在公司相关人员明确表示已经获得厦门海关许可的前提下销售铝锭的。

最后在综合考虑下，由于证明凌东来主观上具有走私的故意的证据不足，其被认定不构成犯罪。

（四）“证据不符合逮捕条件”而不予批准逮捕对于检察院审查起诉的案件，若以“事实不清、证据不足”为由作出不起诉决定，则必须经过两次退回补充侦查。

但在审查批捕环节，则可能因“事实不清、证据不足”而作出不予批准逮捕决定。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第77条：“···对拘留的犯罪嫌疑人，证据不符合逮捕条件，以及提请逮捕后，人民检察院不批准逮捕，需要继续侦查，并且符合取保候审条件的，可以依法取保候审。

”证据不符合逮捕条件的情形，看似简单，实则内涵丰富，涉及前文述及的“不捕直诉”等情形，即在审查批捕环节，检察院认为案件“证据不符合逮捕条件”没有达到逮捕的证据要求的，可能会通过变更强制措施的方式，作出不予批准逮捕决定。

而此种情形不代表当事人必然无罪。

对于证据不符合逮捕条件的案件，公安机关在对行为人依法取保候审后，会继续侦查。

在后续的继续侦查过程中，如果认为行为人符合起诉的条件，也会向同级人民检察院直接移送审查起诉。

另外，对于“事实不清、证据不足”还存在两种不了了之的情况，检察院认为行为人有罪，作出不予批准逮捕决定后，侦查机关继续侦查，后仍然证据不足，侦查机关撤销案件或不了了之；另一种系检察院认为当事人不构成走私犯罪，但不以事实清楚的无罪作为不予批准逮捕的理由，而以“事实不清、证据不足”为替代性理由。

但从本质上，这两种不予批准逮捕最终都会达到无罪的效果。

二、检察院认为“有罪”而不予批准逮捕的情形（一）符合取保候审的条件而不予批准逮捕的情形《刑事诉讼法》对适用取保候审规定如下：1.可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；2.可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；3.患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；4.羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

上述取保候审的适用情形，第4点主要是针对羁押期限的程序问题，本文讨论检察院不予批准逮捕主要是针对前三种情况。

首先，从办案机关提请批准逮捕的证据出发，即根据已有证据证明的案件事实，比照刑法的相关规定，若对行为人只可能判处拘役、管制或独立适用附加刑，不会判处有期徒刑以上刑罚的，基于逮捕对人身自由限制的严厉性，适用取保候审与行为人可能面临的刑责更为匹配；其次，第2点是行为人虽然可能面临有期徒刑以上的刑罚，但基于罪名性质及案件具体情况，案件具体涉及到预备犯、中止犯、初犯、从犯、自首、立功、积极退赃、赔偿、达成谅解协议等情节，行为人社会危险性较小的考虑；第3点主要是人道主义考虑。

若符合上述情形，根据《刑事诉讼法》相关规定，检察院通常会以变更强制措施为取保候审的方式，而作出不予批准逮捕决定。

（二）符合监视居住条件而不予批准逮捕的情形监视居住是介于逮捕与取保候审之间的强制措施，是基于案件的具体情况，对符合逮捕条件，又不应当适用取保候审的一种折中的处理方法。

对于符合逮捕条件，具备以下情形，检察院适用监视居住作为逮捕的替代性强制措施：1.患有严重疾病、生活不能自理的；2.怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女3.系生活不能自理人的唯一扶养人4.因为案件特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住更为适宜的；5.羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。

（三）“不捕直诉”关于检察院认为行为人有罪而不予批准逮捕的情形中，“不捕直诉”的概念本文必须予以强调。

基于很多当事人甚至是律师，在刑事诉讼的过程中，办案机关对当事人取保候审后，其往往认为已经“无罪”，误以为“释放证明书”即是办案机关认为其无罪的证明文件，在取保后没有继续进行有效的辩护。

关于这个问题本身并不复杂，即使没学过法律，从“取保候审”的概念即能明白。

可能很多人习惯性的将“取保候审”念作“取保”，而忽视了“候审”，取保候审只是一种阶段性的强制措施，并不代表案件的最终处理结果。

当然，司法实务中存在办案机关认为无罪而取保的情况，也有办案机关以“事实不清、证据不足”为由，在取保后对案件不了了之的情况。

对于上述两种情形，不予批准逮捕与取保候审，从形式上确实有类似无罪的效果。

但对于当事人和律师，更应审慎的对待取保候审，防止办案机关认为当事人有罪，却仍作出不予批准逮捕决定。

实务中，甚至存在未被批捕的当事人，后法院对其作出10年以上的有期徒刑判决的案例。

本文特别点出“不捕直诉”的情形，既是提醒当事人，亦是提醒辩护律师，取保候审不代表无罪，简单的概念却往往被忽视，在此特别强调取保后切不可“掉以轻心”。

（四）罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑具有相关情形的不予批准逮捕根据《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第一百四十四条：“犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻，且没有其他重大犯罪嫌疑，具有以下情形之一的，可以作出不批准逮捕的决定或者不予逮捕:（一）属于预备犯、中止犯，或者防卫过当、避险过当的；（二）主观恶性较小的初犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯，犯罪后自首、有立功表现或者积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的；（三）过失犯罪的犯罪嫌疑人，犯罪后有悔罪表现，有效控制损失或者积极赔偿损失的；（四）犯罪嫌疑人与被害人双方根据刑事诉讼法的有关规定达成和解协议，经审查，认为和解系自愿、合法且已经履行或者提供担保的；（五）犯罪嫌疑人系已满十四周岁未满十八周岁的未成年人或者在校学生，本人有悔罪表现，其家庭、学校或者所在社区、居民委员会、村民委员会具备监护、帮教条件的；附：人民检察院予以批准批准逮捕的情形相关法律法规汇编我国《刑事诉讼法》第79条规定，逮捕需要具备三个条件：第一，证据条件，即有证据证明犯罪事实，其内涵包括以下三点：（1）有证据证明发生了犯罪事实；（2）有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的；（3）证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已经经查证属实；第二，责任条件，可能判处有期徒刑以上的刑罚；第三，采取取保候审不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要。