论共同犯罪的定罪量刑(一)

论共同犯罪的定罪量刑(一)

关键词:共同犯罪；定罪；量刑

内容提要:共同犯罪是刑罚理论和司法实践中的一个疑难而复杂的问题，研究犯罪的共同形态对刑事审判具有重要意义。因此研究共同犯罪问题不仅具有实践意义，在刑法理论上也是一个重要课题。我国刑法第25条对共同犯罪的概念做了科学定义；“共同犯罪是二人以上共同故意犯罪”，并对共同犯罪人的分类和刑事处罚原则作出了明确规定。共同犯罪是一种常见的犯罪形态，也是一种复杂的社会现象，其社会危害性远超过数个单独犯罪的简单相加，且共同犯罪人的责任问题也相对复杂，它不是多个单独犯罪的简单相加，因此，共同犯罪犯罪事实的复杂性不仅表现为多人共犯一罪，而且更为充分地表现为各个共同犯罪人在整个共同犯罪活动中的作用不同。这两个方面的内容在共同犯罪的犯罪事实中缺一不可，它们直接影响着同犯罪案件的定罪与量刑。共同犯罪是一种常见的犯罪形态，也是一种复杂的社会现象，其社会危害性远远超过数个单独犯罪人犯罪行为的简单相加，且共同犯罪人的责任问题也相对复杂。共同犯罪的复杂性不仅表现为多人共犯一罪，更表现为各个共同犯罪人在共同犯罪活动中的作用和犯罪完成状态的不同，而这直接影响着共同犯罪案件中的定罪和量刑。因而，共同犯罪是刑法理论和司法实践中一个疑难而复杂的问题，研究犯罪的共同形态，特别是研究共同犯罪的定罪量刑，对刑事审判具有重要意义。

一、共同犯罪的概念和身份问题

（一）我国刑法对共同犯罪的定义

我国刑法第二十五条用明确的词语科学地概括出了共同犯罪的概念：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”由此可见，我国刑法给共同犯罪下的定义是二人以上共同故意犯罪；共同犯罪的实质特征是二人以上共同故意；二人以上、共同的犯罪故意、共同的犯罪行为，是构成共同犯罪必不可少的三个必要条件。

由上诉可知，共同犯罪是二人以上在共同犯罪故意的支配下，共同实施的具有内在联系的危害行为。在共同犯罪中，既可能有多个行为人只有一部分实施具体的犯罪实行行为，也可能是都实施具体犯罪的实行行为。共同犯罪中独自一人实施犯罪实行行为的情行为单独实行行为；由二人以上共同实行犯罪实行行为情况，为共同实行行为；当共同犯罪行为表现为共同实行行为的情形下，每一行为人都在客观上实施了部分实行行为。如在共同盗窃犯罪，可能有人踩点、有人望风、有人实施具体的盗窃行为，在客观上都是共同作为的形式。单纯地看，如果每一行为人只实施了一部分实行行为时，就应当只承担一部分责任，但在共同正犯的场合，由于各行为人相互利用、补充了其他人的行为，每一实行行为人对于犯罪的实施都是与其他实行行为人相互联系与配合中进行的，如果可以认为共同实行行为中多个行为之间存在某种分工的话，那么这个分工可能是为了实施该犯罪所必须的（比如在必要的共同犯罪的情形下），也可能是为了确保犯罪的目的实现或者减少可能的不利后果，由此形成的行为共同体导致了某一犯罪构成的实现，因此某一行为人都要对整个行为计划的执行承担责任，都要对该共同行为的形成的危害结果或非法状态承担完全的责任。例如，甲与仓库值班员乙共谋盗取仓库物资。二人商定在乙值班时乙假装睡觉，甲实施盗窃。就此例而言，尽管单纯地看仓库物资被盗的结果是由甲一手造成的，但是由于二人是在共同的盗窃故意支配下，相互间基于此种主观上形成的意思共同体，客观上实施了共同实行行为，因而每一行为都是相互联系、相互配合的，所以甲盗窃的作为行为与乙不履行值班职责的不作为行为构成了共同犯罪，都应当负相应刑事责任。

（二）共同犯罪的身份问题

正如日本学者团藤重光所说：“刑法中的身份是指一切关于一定犯罪行为的犯人的关系的特殊地位或状态。”考虑共同犯罪中的共犯的量刑，必定不能忽视其身份问题。

在我国刑法规定中，共犯人的刑事责任大小依照主犯、从犯、胁从犯的体系来解决。刑法理论界基于主客观相一致的原则，认为共犯系犯罪共同的观念是理所当然的。我国《刑法》第25条直接将共同犯罪限定于故意犯罪范围。共犯理论与立法的规定具有高度一致性。这种高度一致性表现在：对于共犯之本质的认识，采用犯罪共同说的立场，认为共犯之成立，不仅要求各成员有合力指向同一犯罪结果的行为，而且其行为都有犯罪构成的该当性。同时，共犯之成立，要求各成员具有同样内容的犯罪故意，至于是直接故意还是间接故意在所不限。倘若利用他人过失完成犯罪，被利用者与利用者也不形成共犯关系。倘若故意的内容不同，以贿赂为例，若一方有受贿故意，对方有行贿故意，也不构成共犯。

在构成共犯的前提下，根据各个共同犯罪人在共同犯罪中所处的地位和所起的作用的不同，可以将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。

主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。刑法第二十六条规定的主犯包括两种人，一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，刑法理论上称为组织犯。他们发起成立犯罪集团，策划发展集团成员，主持制定犯罪计划，指挥集团成员实施犯罪活动。根据刑法第九十七条的规定，在犯罪集团中或者在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子称为首要分子，因此，组织犯是首要分子的一种；二是在犯罪集团中或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，这种主犯主要是共同犯罪中的实行犯，他们在共同犯罪中虽非组织、领导者或策划、指挥者，但在犯罪活动中起着主要的作用。在一个共同犯罪案件中，主犯可能只有一个，也可能有两个或两个以上。

从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。共同犯罪中的从犯也可分为两种人，一是在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子，也即次要的实行犯，虽然直接参加了实施犯罪的行为，但在整个犯罪活动中所起的作用是次要的；二是在共同犯罪中起辅导作用的犯罪分子，一般指帮助犯的行为，即本身并不亲自参与犯罪的实行，而是在犯罪的准备阶段以及在共同犯罪行为实施期间，协助实行犯窥测犯罪场所、准备犯罪工具、指点犯罪方法等帮助犯罪实施、促成犯罪结果实现的行为和事前有通谋对犯罪人为保持犯罪后的不法状态给予物质上、精神上协助行为的犯罪分子。

胁从犯是指在共同犯罪中被胁迫参加犯罪的犯罪分子。在共同犯罪中，胁从犯一般具有以下特征：①胁从犯是被胁迫参加犯罪的，这是胁从犯不同于其他共同犯罪人的基本特征，也是构成胁从犯必须具备的前提。在共同犯罪中，主犯与从犯虽然在犯罪中所起的作用不同，但都是自愿参加犯罪的，而胁从犯不仅本来没有犯罪意图，是在他人暴力威胁等精神强制下，被迫参加犯罪，或者说他实施犯罪在一定程度上是违反本人意愿的，仅仅为了避免对本人的不利，而被迫不得已地参加了犯罪。②胁从犯不仅是被胁迫参加犯罪的，而且在共同犯罪中所起的作用也比较小，也即胁从犯在共同犯罪的活动中，处于从属的地位，所起的作用在一般情况下，比从犯还要小，有的也可能等于从犯。胁从犯虽然是被胁迫参加犯罪，但行为人在犯罪时并没有完全丧失意志自由，他参加犯罪仍然是他自由选择的结果，因此仍应对自己的犯罪行为承担刑事责任。在现实生活中，有的共同犯罪人最初是被胁迫参加犯罪的，后来变为自愿或积极从事犯罪活动，甚至成为共同犯罪中的骨干分子，对这种人不能再以胁从犯论处，而应按照他在共同犯罪中的所起的实际作用，以主犯或者从犯论处。

教唆犯是指故意唆使他人实施犯罪意图的犯罪分子。即自己并不亲自参加某种犯罪，而是以自己的言行去引起他人产生犯罪意图，通过他人去实施犯罪。教唆犯是共同犯罪人中最为复杂的一种类型，社会危害性大。教唆犯具有以下特点：①必须具有引起他人产生犯罪意图的教唆行为。也就是用劝说、怂恿、利诱、收买、威胁等方法，将自己的犯罪意图灌输给本无犯罪意图，或虽有犯罪意图但不坚定的人，使他人接受自己犯罪意图，坚定犯罪的决心，以达到犯罪的目的。如果是对已经决定犯罪的人再用言辞鼓励，促其顺利实施犯罪，该种行为属于帮助犯罪，不属于教唆犯。②必须具有教唆他人犯罪的故意，过失不能构成教唆犯。