第二节 法律行为的构成

B、特殊书面
公证、鉴证、审核登记(专利申请、转让；中外合资、合作企业登记； 转让注册商标） 公证、鉴证、审核登记(专利申请、转让；中外合资、合作企业登记； 转让注册商标）
书面形式与口头形式相比，在对形式的严 书面形式与口头形式相比，在对形式的严 格性，可证明性方面更为重视。一旦法律 格性，可证明性方面更为重视。一旦法律 明确规定，某些法律行为必须以书面形式， 或者书面形式中的某种特殊形式（如合同 必须登记）为生效要件，则这些书面形式 必须登记）为生效要件，则这些书面形式 的法律行为就成为要式行为。 的法律行为就成为要式行为。
（2）沉默。本不能成为意思表示的形式，仅在法律有特别规定情况下或前 ）沉默。本不能成为意思表示的形式，仅在法律有特别规定情况下或前 合同约定（双方达成一致的），成为意思表示形式。除此规定和合同外的， 合同约定（双方达成一致的），成为意思表示形式。除此规定和合同外的， 不构成意思表示，既不同意也不拒绝。 不构成意思表示，既不同意也不拒绝。 ①产生积极效力（同意）： 1适用买卖 适用期满，买售人沉默视为同意。 适用期满，买售人沉默视为同意。 2本人知道他人以本人的名义代理不作否认表示视为同意。 本人知道他人以本人的名义代理不作否认表示视为同意。 3共同共有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而没表示异议视为同意。 共同共有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而没表示异议视为同意。 4遗嘱继承人在继承开始后合理期限内的沉默视为接受继承的意思表示 遗嘱继承人在继承开始后合理期限内的沉默视为接受继承的意思表示 ②产生消极效力（拒绝）： 经第三人催告后，限制行为能力人的法定代理人沉默，视为拒绝； 第三人催告后，限制行为能力人的法定代理人沉默，视为拒绝； 第三人催告后，无权代理的被代理人沉默，视为拒绝。及其他都为拒绝 第三人催告后，无权代理的被代理人沉默，视为拒绝。及其他都为拒绝 受遗赠人的沉默则视为拒绝接受遗赠的意思表示。 受遗赠人的沉默则视为拒绝接受遗赠的意思表示。
（二）意思表示的形式（比民事法律行为的形式 多了视听资料） 1、明示——即采用最通用的社会信息媒介作为交 、明示——即采用最通用的社会信息媒介作为交 流手段的意思表示，而最通用的信息媒介就是语 流手段的意思表示，而最通用的信息媒介就是语 言 （1）口头语言形式，灵活多样，但难于举证，多 口头语言形式，灵活多样，但难于举证，多 用于“即时清结”的交易 用于“即时清结”的交易 （2）书面语言形式，方便举证，多用于非“即时 书面语言形式，方便举证，多用于非“即时 清结”的交易 清结”的交易
2、默示形式 法律允许以某些非语言的信息媒介作为意 法律允许以某些非语言的信息媒介作为意 思表示的形式，如肢体语言、单纯的沉默 思表示的形式，如肢体语言、单纯的沉默 但是、这些形式的失真度显然更高，故使用 条件严格
（1）推定形式，根据法律的规定、在前合同的约定，或者通行的有关习 ）推定形式，根据法律的规定、在前合同的约定，或者通行的有关习 惯，认为行为人的某种行为，就代表了某种效果意思
二、意思表示——民事主体欲产生一定法律效果 二、意思表示——民事主体欲产生一定法律效果 的内心意思（目的意思），通过一定方式向外界 内心意思（目的意思），通过一定方式向外界 表达（表示行为），从而可以为外界了解（效果 表达（表示行为），从而可以为外界了解（效果 意思）的行为过程。 意思）的行为过程。 （一）意思表示的构成 1、目的意思 2、效果意思 3、表示行为
2.意思表示的到达 2.意思表示的到达 无相对人—无所谓到达，作出即成立、生效 无相对人—无所谓到达，作出即成立、生效 不特定相对人— 不特定相对人—发出时成立、生效 有特定相对人— 有特定相对人— 对话方式，相对人了解意思表示时到达； 对话方式，相对人了解意思表示时到达； 非对话方式，到达生效，到达即进入相对人 非对话方式，到达生效，到达即进入相对人 可以了解的范围 可以了解的范围
1.乙到市场买牛，甲牵牛于前，要价1千，乙还价900， 1.乙到市场买牛，甲牵牛于前，要价1千，乙还价900， 甲摇头；乙又还价1 甲摇头；乙又还价1千，甲沉默。分析其中的意思表示 2.甲分别向乙丙发出一函：需要某型号钢材5吨。乙即 2.甲分别向乙丙发出一函：需要某型号钢材5 回信表示愿意出卖；丙则在收到甲函后即直接送去该型 号钢材5 号钢材5吨。分析其中的意思表示 3.甲乙对某品牌电视机签订试用买卖合同，约定试用期 3.甲乙对某品牌电视机签订试用买卖合同，约定试用期 一个月，一个月期满，买方乙沉默。分析乙沉默的效力。 4.甲乙3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日起支付100 4.甲乙3 日签订买卖合同，约定甲5 日起支付100 万货款，4 万货款，4月1日，乙替甲装修厂房，费用80万，约定5 日，乙替甲装修厂房，费用80万，约定5 月1日起支付。6月1日甲通知乙抵销80万，该通知6月 日起支付。6 日甲通知乙抵销80万，该通知6 15日到达乙（即生效 从此时开始计时），乙因为外出， 15日到达乙（即生效 7月1日才了解该通知内容。分析其中意思表示的成立和 生效时间。6 生效时间。6月1日成立，6月15日生效 日成立，6 15日生效
第二节 民事法律行为的构成
一、民事法律行为的构成要素——意思表示 一、民事法律行为的构成要素——意思表示 A、意思表示（口头 书面 视听资料 推定 沉默） B、其他事实要素 注意：其他事实要素也是某种意思表示，只不过 注意：其他事实要素也是某种意思表示，只不过 这些意思表示不是通常的书面与口头，而是某种 这些意思表示不是通常的书面与口头，而是某种 “肢体语言”，其含义多有不明与歧义，所以法 “肢体语言”，其含义多有不明与歧义，所以法 律将其专门列出，以防止与其他意思表示混淆。
四、意思表示的发出与到达 1.意思表示的发出，表意人向意思表示受领 1.意思表示的发出，表意人向意思表示受领 作出了意思表示——意思表示的成立 人作出了意思表示——意思表示的成立 （1）无需受领人的意思表示的发出完成表 ）无需受领人的意思表示的发出完成表 示行为 （2）需要受领人的意思表示的发出 以对话方式作出—表意人口头告知其意思 对话方式作出— 以非对话方式作出— 以非对话方式作出—相对人在场，交付书 面文件；相对人不在场，投寄或转交
①书面形式又依对“书面”不同理解可以分为 A、传统纸质文献的书面 、传统纸质文献的书面 B、现代电子技术条件下的“无纸书面”，即电子文本— 、现代电子技术条件下的“无纸书面”，即电子文本— —电子邮件、电子数据交换等书面 电子邮件、电子数据交换等书面 ②依是否须具备第三者的认证分为 ②依是否须具备第三者的认证分为 A、一般书面（合同）
从目的意思到表示意思，逐步远离行为人内心，而接 从目的意思到表示意思，逐步远离行为人内心，而接 近社会对表意行为的外部评价，其间难免出现在行为 社会对表意行为的外部评价，其间难免出现在行为 人自己看来的效果意思，与在社会看来的表达意思间 的冲突。如何协调： A、表示主义——以社会评价标准 、表示主义——以 多用于行为人自己在表意中有过错的场合 多用于行为人自己在表意中有过错的场合 B、意思主义——以行为人内心标准 、意思主义——以 多用于表意人无过错，或虽有过错，但若不探求其真 多用于表意人无过错，或虽有过错，但若不探求其真 实内心意思，引起的法律效果会对其重大不利，显失 实内心意思，引起的法律效果会对其重大不利，显失 公正的场合
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（3）视听资料 以录音、录象资料为意思表示的表现形式。实际 上，这种形式可以归入广义上的口头形式——如 上，这种形式可以归入广义上的口头形式——如 果是录取当事人的口头表达；或广义上的书面形 果是录取当事人的口头表达；或广义上的书面形 式——如果记载的乃是某种文字信息；还可以包 ——如果记载的乃是某种文字信息；还可以包 括某种肢体语言，活动片段等非明示的记载，如 只对签约过程进行了录象，而未记载合同的文本 内容。
1.保证 抵押、质押、定金等担保合同行为 1.保证 2.金融机构为贷款人的借款合同、融资租赁合同、建设工程合同、技术开发、 2.金融机构为贷款人的借款合同、融资租赁合同、建设工程合同、技术开发、 转让合同 3.著作权转让合同 3.著作权转让合同 4 .合伙（合伙企业）协议 .合伙（合伙企业）协议 5.保险合同 5.保险合同 6.劳动合同 6.劳动合同
（三）意思表示的种类 1.有相对人的意思表示与无相对人的意思 1.有相对人的意思表示与无相对人的意思 表示 2.对特定人的意思表示与对不特定人的意思 2.对特定人的意思表示与对不特定人的意思 表示 3.对话的意思表示和非对话的意思表示 3.对话的意思表示和非对话的意思表示
三、构成法律行为的其他事实要素 1、要物行为（实践性行为）中的交付标 要物行为（实践性行为）中的交付标 的物的行为——这也可以理解为是以交付 的物的行为——这也可以理解为是以交付 行为推定的默示意思表示 行为推定的默示意思表示 2、要式行为中的特殊形式 要式行为中的特殊形式 可见，其他事实要素就是意思表示的某种 特殊形式