第一候选人放弃中标案

从招标方的利益来看：
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《合同法》第十八条：要约可以撤销，撤销要约的通 知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。 《合同法》第十九条：要约不得撤销的情形如下： （1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式表明要 约不得撤销。 （2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已 经为履行合同做了准备工作。
甲应承担的责任——缔约过失责任
【防范措施】
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1、要严厉打击各种放弃中标资格行为，使违法行为得不偿 失。对一般性质的因事前考虑不周，而中标后才清醒过来的 中标人来说，对其放弃中标资格的行为，要严格按规定没收 其投标保证金，决不能姑息迁就；而对涉嫌违法乱纪、通谋 作弊等行为而放弃中标资格的行为，则更加要加大处罚力度， 使其违法行为的后果得不偿失，只有这样才能有效遏制轻意 放弃中标资格行为的发生。
案例14：第一候选人放弃中标案
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P159 第七章第四节 政府采购开标评标与决标
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开标：招标机构在预先规定的时间将各投 标人的投标文件正式启封揭晓。P159 原则：
开标时间与地点预先确定； 开标时间与提交投标文件的截至日期一致； 开标形式应采取公开形式； 确保提交截至日期前签收的投标文件公开宣读； 做好开标记录； 在有些情况下，可以暂缓或推迟开标。
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1、第一和第二中标人见利忘形、忘法，相互通谋作弊,共同坑 害采购人，是发生放弃中标资格现象的一大重要因素。在实际 工作中，如果在评标结果出来后，当第一中标人的成交价与第 二中标人的报价相差较大时，往往就会导致这两个投标人相互 串通作弊，共同谋取更多的不法之财，其手段就是我们在上面 所发现的那样，第二中标人向第一中标人支付回扣或好处费， 以收买第一中标人放弃其中标资格，这样，第二中标人就可以 以较高的成交价中标，从而双方各都有利可图，这就是实际工 作中出现得较多的“放弃”中标资格的不法现象。
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评标：投标书一经开标，即传送到评标委 员会进行评价，以选择最有利的投标。
评标的方法：P165
打分法 最低投标价法 最低评标价法 寿命周期成本法
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• 最低投标价法：即将价格作为评标 时考虑的Biblioteka Baidu一因素。
适用于标的物技术含量不高且与其他物品关
联度不强的招标项目，如简单商品，半成品和原 材料等采购项目的评标。
要约的过程包括以下几项工作：
•建立广泛联系，获取政府采购招标项目信息； •了解项目基本情况，表明合作意愿； • 投标商与招标上取得联系后，经过资格预审，按照有关规定 编制投标书。
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• 2. 承诺：指当事人一方对另一方提出的要
约作出同意的意思表示。
承诺一般需要经过以下几个步骤：
•标前谈判 •发送中标函或签发意向书 •签署协议 •公证
思考：为何第一候选人会选择放弃中标
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对任何一个投标人来说，其投标报价总是经过深思熟 虑，结合多种因素，经综合决策后才作出的，一般来说， 投标人是不会放弃其中标机会，而如果投标人一反常态， 再“否定”其报价，特别是放弃其中标资格，那就肯定会 存在着一些不可告人的“秘密”，上述虽是一个个别的案 例，但其反映了绝大多数“弃权”商所共同耍弄的舞弊行 为，可以说是他们惯用的“弃权”花招伎俩，大家必须要 予以提防，并注意识破各种“放弃中标资格”现象背后所 隐含的各种不法行为。
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缔约过失责任：指缔约一方当事人因故意或者过失违反 依诚实信用原则所承担的先合同义务，从而造成对方信 赖利益的损失时应承担的民事赔偿责任。
先合同义务：指自缔约双方为订立合同而相互磋商开始
产生的相互注意义务，包括互相协助、互相照顾、互相
保护、互相通知等诚实信用义务。
甲放弃符合缔约过失责任的构成要件
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2、有少数投标人在“抢”得中标资格后，才深感自己的 利润空间太小，面对严格的合同条款，只得主动放弃其中 标资格。政府采购业务对任何供应商或投标人来说都是垂 涎欲滴的，从而导致少数投标人为了“抢”得中标资格， 就作出超过其正常承受能力的优惠成交价，承诺出各种周 到完善的服务措施等等，而真正履行起来，他们却既感到 无法兑现其承诺措施，又感到无利可图，甚至于还能亏本， 因而，当他们中标后，面对要签订严肃苛刻的合同条款， 才“醒悟”过来，后悔自己投标时欠缺周密和长远的考虑， 因而只有选择放弃其中标资格才能算是最佳的决策，才能 挽回其不必要的更大的经济损失，这种麻木不仁的现象也 时有发生。
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谢谢
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《政府采购法》第四十六条： 采购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通 知书发出之日起三十日内，按照采购文件确定的事项 签订政府采购合同。 中标、成交通知书对采购人和中标、成交供应商 均具有法律效力。中标、成交通知书发出后，采购人 改变中标、成交结果的，或者中标成交供应商放弃中 标、成交项目的，应当依法承担法律责任。 【案例中甲放弃发生于开标至发出中标通知书阶段， 承诺尚未生效，甲放弃的行为不承担法律责任。】
• 1、甲的行为违反了先合同义务 • 2、甲存在过错 • 3、招标人受到损害 • 4、甲违反先合同义务的行为与损害事实之 间存在因果关系
处理结果：
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• 10月18日，招投标领导小组召开会议，决 定取消甲投标人的中标资格，没收投标保 证金、将其列入失信黑名单，并由工业园 加入黑名单拒绝其参与今后该园所有工程 建设项目的投标；确定乙投标人为拟中标 人并予以公示。
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3、少数投标商在中标后不久，发现自己在合同履行方面存在冲突和交 叉的现象，无法调剂或组织到足够的生产和技术能力去履行该合同， 因而也只得放弃其中标资格。在实际工作中，投标人一般都是一边在 履行着一个或几个合同的同时，一边又积极寻找下一个业务合同，以 保持其生产设备和技术能力不至于出现“闲置浪费”的情况，这就容 易产生一些弊端，如，几笔中标业务的履行期间发生了冲突或交叉， 虽然有时是以理想的价格中了的新标，但在该合同的履行期间，却又 难以抽出正在施工中的设备和技术能力，如果冒然签下了合同，在将 来无法履行好合同的时候，就会受到很大的经济损失，因而他们也只 好选择放弃中标资格。
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• 9月8日，甲投标人向招标人和有关部门发出 书面通知，声称自己的报价存在严重失误， 要求将其评为不合理报价。（按照招标文件 的规定，不合理报价除取消中标资格外无任 何惩罚）。遂产生争议：甲投标人认为仅以 丧失投标保证金为代价即可；招标人认为甲 投标人向应其赔偿甲投标人与乙投标人的报 价差额，即1330543元。（甲投标人，4359502元；
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2、在招标通知书中，要加入善意提醒投标人要慎重作出 投标决策的内容。在实际工作中，往往有些投标人在投标 时，考虑得较多的是如何能够中标，而很少考虑是否来不 及组织技术和设备力量去履行合同，也有少数投标人采用 了低价“抢”标下策等等，总结又都选择了“弃权”方案， 这充分显示了一些投标人的投标决策浅缺科学合理性，因 此，在发出的招标通知书中，必须要加入一些提醒投标人 要慎重决策等方面的条款，以防患于未然，避免各种不必 要的经济损失和浪费。
案情摘要：
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• 某工业园市政工程于2005年9月6日上午10：00准 时开标。有5家投标人入围，其报价分别为：甲投 标人，4359502元；乙投标人5690045元，丙投标 人5714293元，丁投标人5746092元，戊投标人 5768395元。标底价5879774元。招标人按照有关 规定确定甲投标人为拟中标人，并于9月7日开始， 在当地工程交易中心网站上公示三天。
乙投标人5690045元，）
思考：
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• 1、投标文件能否补充、修改、撤回？
• 2、甲放弃中标之时，要约、承诺有没有生效？ • 3、甲的要约能否撤销？
• 4、甲的行为应当承担什么责任？
从法律规定来看：
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《招标投标法》第二十九条规定：投标人在招标文件 要求提交投标文件的截止日期前，可以补充、修改或 者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、 修改的内容为投标文件的组成部分。 根据《合同法》有关规定，要约在生效之前可以撤回， 生效之后则应使用撤销。 【投标截止日前，各投标人的要约不生效，一旦开标， 所有未撤回的要约生效。案例中甲放弃发生于开标至 发出中标通知书阶段，要约已经生效。】
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• 决标：招标委员会或评审小组在对所有标 书进行审查和评审之后，由购货人或业主 裁决中标人。
• 授予合同：决标后，投标机构向中标人发 出中标通知书，并按中标通知书指定的时 间地点，按招标结果洽谈签订采购合同。
第八章第一节 政府采购合同的订立
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政府采购合同订立的一般程序： P185
1. 要约：指当事人一方向另一方提出建立合同的 建议。