第六章劳动合同法课件3

• 【案情】小黄是个技术型人才，水平 非常高。他去一家公司应聘的时候， 该公司人事经理比较看好小黄，打算 录用他，于是跟他谈到了工资的问题。 人事经理就问小黄：“假如我们录用 你，你希望在我们公司一个月拿多少 钱？”
• 小黄如实地说：“我在上一家公司月薪是1 万元，在来你们这儿应聘之前，我也去过 很多其他的公司应聘，有的公司愿意给我1 万，有的给我1、2万，有的则给我更多， 总而言之，没有低于1万的，我想我要1万 你们应该可以接受。”人事经理一听，觉 得小黄要的工资确实不高，凭他的条件， 公司可以给他月薪1万元。
B、同样的情况，还发生在《劳动合同 法》第9条关于禁止担保的规定，根据 第83条规定，用人单位违反本规定， 扣押身份证等证件的，由劳动行政部 门责令限期退还劳动者本人；依照有 关法律规定给予处罚。所以，违反了 第9条的强制性的取缔规范，也不影响 劳动合同效力。
所谓效力规范，是指不仅要取缔违反的 行为，对违反者加以法律制裁，而且对其 行为在私法上的效力也加以否认。 如：《劳动合同法》第26条。 下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危，使对方在违背真实意思的情况下订 立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、 排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规 定的。
4.协商一致 ； 协商一致就是用人单位 和劳动者要对合同的内容达 成一致意见。 ⒌诚实信用。 就是在订立劳动合同时 要诚实，讲信用。
二、确定劳动合同当事人的 阶段（王全兴第149页） 三、确定劳动合同内容的 阶段（王全兴第150页）
四、劳动合同的效力
（1）劳动合同的生效，是指具备 有效要件的劳动合同按其意思表示 的内容产生了法律效力，此时这份 劳动合同的内容才对签约双方具有 法律约束力。 （2）劳动合同的成立，是指用人 单位与劳动者达成协议而建立劳动 合同关系。
• 但是，小黄又说：ຫໍສະໝຸດ Baidu不过，我到你们公司， 月薪不到1万也行，只要给我月薪8000，并 满足我的下列条件，我也可以接受：当我 入职第一天，签劳动合同以后，你们公司 要一次性预支给我5个月的工资，即4万元。 如果答应我这个条件，我就可以跟你们公 司签三年的合同。”
• 人事经理听了很为难，对小黄说：“这事 我做不了主，因为风险性较高。万一我们 支付你4万元工资后，你不来上班怎么办？” 确实，小黄之前去别的公司应聘时，也曾 提出这样的条件，很多公司都不敢接受。 但是人事经理比较好奇，就问小黄为什么 提出这样的条件。
（3）合同内容合法。
一方面，劳动合同必须符合法律、 行政法规的要求；另一方面，也要求 劳动合同不违反社会公共利益、社会 公德。实践中，“内容合法”的含义 包括： ①劳动合同的内容合法。 根据《劳动合同法》第26条是指 不得违反法律、行政法规的规定。如 果违反了地方性法规、行政规章或地 方政府规章的，不会导致行为无效， 当然可能受到行政处罚；
• 在该种情况下，一个不会影响劳动合 同目的实现的因素，却直接导致了合 同无效。这对双方当事人，实践中可 能更多的是对劳动者，都是不合理的。 • 对此，《劳动合同法》试图去补 救，所以在其第３８、３９条设计了 一个对于欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危的劳动合同的随时撤销权，
• 即只要存在欺诈、胁迫的手段或者乘人之 危的情况，劳动合同确实依法无效，但是 还有待于受害人是否行使随时解除权。这 种设计看似解决了一部分问题，似乎与 《合同法》上可撤销合同的制度设计殊途 同归，但如前所述《劳动合同法》的这种 设计是违背合同法一般原理的，在逻辑上 存在重大错误。
公平原则是社会公德的体现， 将公平原则作为劳动合同订立的原 则，可以防止劳动合同当事人尤其 是用人单位滥用优势地位，损害劳 动者的权利，有利于平衡劳动合同 双方当事人的利益，有利于建立和 谐稳定的劳动关系。
３．平等自愿。 平等自愿原则包括两层 含义， 一是平等原则 一是自愿原则
⑴所谓平等原则就是劳动者和用人单 位在订立劳动合同时在法律地位是平 等的，没有高低、从属之分，不存在 命令和服从、管理和被管理关系。 ⑵自愿原则是指订立劳动合同完全是 出于劳动者和用人单位双方的真实意 志，是双方协商一致达成的，任何一 方不得把自己的意志强加给另一方。

所谓胁迫，是指以给自然人及其亲 友的生命健康、荣誉、名誉、财产等 造成损害，或者以给法人的荣誉、名 誉、财产等造成损害为要挟，迫使对 方作出违背真实的意思表示的行为； 乘人之危则是一方当事人乘对方 处于危难之机，为牟取不正当利益， 迫使对方作出不真实的意思表示，严 重损害对方利益的行为。

案例：乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下，订 立或者变更的劳动合同是无效合同
2.劳动合同的无效原因
根据《劳动合同法》第26条规定， 下列劳动合同无效或者部分无效： ⑴以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危， 使对方在违背其真实意思的情况下订 立或者变更劳动合同的 欺诈 胁迫 乘人之危

欺诈
所谓欺诈，是指一方当事人故意告 知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实 情况诱使对方当事人作出错误意思表 示的行为； 欺诈的种类很多，包括： ①在没有履行能力的情况下，签订合 同。 ②行为人负有义务向他方如实告知某 种真实情况而故意不告知的。
•
但是总经理又说：“不过，你再 跟他商量一下，他的月薪还得再降低 一些，降到 5000，我们一次性支付他 8个月的工资，还是保证他能拿到4万 元。我想，为了救他母亲，这个条件 他也不得不答应。”
•
小黄听了人事经理的转述后，心里 很不愿意：明明可以拿到的每月1万元 工资，怎么转眼就变成5000元了？简 直难以接受。但是母亲正等着用钱做 手术，没有办法，小黄无奈地同这家 公司签订了劳动合同，公司也如约向 他预支了8个月的工资4万元。
•
小黄说：“因为我母亲正在住院，她 的病必须要马上做手术，但是我还没有凑 够手术费，目前差4万元。所以我想尽快赚 到4万元，让我母亲能及时做手术，否则时 间稍微一长，她可能就会有生命危险。” • 人事经理听完以后说：“我挺同情你， 但是我决定不了，要跟总经理请示一下。”
•
该公司总经理也是一个孝子，而且 也非常爱才，看了小黄的求职简历以 后，认为他很符合公司的需要，就对 人事经理说：“咱们能不能冒点风险， 万一他的情况是真的，咱们应该帮他 一下，这样既做了好事，又得到一个 人才，岂不是一举两得？”
《劳动部关于实行劳动合同制 度若干问题的通知》第5条指出： “劳动合同可以规定合同的生效时 间。没有规定劳动合同生效时间的， 当事人签字之日即视为该劳动合同 生效时间。”在大多数情况下，劳 动合同成立和生效是在同时的。
当事人签字或者盖章时间不一致的，以 最后一方签字或者盖章的时间为准。如果 有一方没有写签字时间，那么另一方写明 的签字时间就是合同的生效时间。劳动合 同当事人应当按照合同约定的起始时间履 行劳动合同。有时劳动合同约定的起始时 间与实际履行的起始时间会不一致，这时 则应按双方当事人实际履行劳动合同的起 始时间确认。当事人对劳动合同的生效作 出的其他约定，不得违背法律法规的规定。

在理解《劳动合同法》第16条时 应当注意，劳动合同的生效时间和劳 动关系的建立是两回事。劳动合同是 劳动关系的表现形式，有的情况下劳 动关系已建立，但并没有签订劳动合 同；有的情况下劳动合同已生效，但 并没有实际用工，劳动关系尚未建立。
1.劳动合同的有效要件
（1）合同主体必须合格 即双方当事人都必须具备法定的主体 资格，或者说必须具备相应的权利能力与 行为能力。 （2） 意思表示真实 意思表示真实，指缔约人的表示行为 应真实地反映其内在的真意思，其具体要 求有两点： 第一，内部意思与外部表示一致； 第二，出于行为人的自愿。
第 三 节 ： 劳 动 合 同的订立和续订
一、劳动合同订立的概念和原则
（一）劳动合同订立的概念 劳动合同的订立，是指劳动者和用人 单位经过相互选择和平等协商，就劳 动合同条款达成协议，从而确立劳动 关系和明确相互权利义务的法律行为。 它一般包括确定合同当事人和确定合同 内容两个阶段。
（二）劳动合同订立的原则
1.合法原则 ； 合法是劳动合同有效的前提条件。 劳动合同的形式要合法， 劳动合同的内容要合法。
2.公平原则 ；
公平原则是指劳动合同的内容应 当公平、合理。就是在符合法律规定 的前提下，劳动合同双方公正、合理 地确立双方的权利和义务。有些合同 内容，相关劳动法律、法规往往只规 定了一个最低标准，在此基础上双方 自愿达成协议，就是合法的，但有时 合法的未必公平、合理。
如：A、《劳动合同法》第80条规定，用人 单位提供的劳动合同文本未载明本法规定 的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳 动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部 门责令改正，但其并不否认劳动合同效力。 由此说明，《劳动合同法》第17条关于劳 动合同“应当”具备哪些条款的规定，虽 然属于强制性条款，但只是取缔规范，而 非效力规范。
注意：
•
该规定对于行为主体没有限制，换 言之，劳动者和用人单位只要有上述 行为其法律后果相同，均导致合同无 效。我们认为，如果说对主体不加限 制尚且可以接受的，那么对于欺诈、 胁迫以及乘人之危的程度也不加限制 则可能在实践中带来不确定性。
•
同样是欺诈，如果劳动者制作假文凭、 假学历导致合同无效，我们认为适用本条 还比较合理，因为这种欺诈往往动摇了劳 动合同的根基，会导致用人单位缔约目的 的不能实现；但如果劳动者在符合相关规 定与用人单位招聘条件的基础上，将自己 的年龄报小一岁，依本条规定也将导致合 同无效。

综上所述，只有违反了效力规 范的劳动合同才是无效的，对违反 了取缔规范的劳动合同，可以由劳 动行政部门对当事人进行行政处罚， 但不能当然否定劳动合同效力。 ⑷合同的形式必须合法 ⑸订立程序必须合法。

（二）劳动合同的无效
⒈劳动合同无效的含义和形式 劳动合同无效：是指劳动合同由于缺 少有效要件而全部或部分不具有法律效力。 其中，全部无效的劳动合同，它所确 立的劳动关系应予以消灭；部分无效的劳 动合同，它所确立的劳动关系可依法存续， 只是部分合同条款无效，如果不影响其余 部分的效力，其余部分仍然有效。对此， 《劳动合同法》第27条规定，劳动合同部 分无效，不影响其他部分效力的，其他部 分仍然有效。

②劳动合同的内容合法是指不得与法 律、行政法规中的强制性规范相抵触。 所谓强制性规定就是当事人不能 约定，只能按照法律规定办的权利义 务。 如果只是违反了法律、行政法规 中的任意性规范，则不属于违法的范 畴，因为任意性规范后于当事人的意 思表示而适用；
③劳动合同的内容合法是指不得违反法律、 行政法规中的强制性规范的效力规范。 如果只是违反了法律、行政法规中的 强制性规范的取缔规范，不会当然导致合 同无效。 所谓取缔规范，是指取缔违反之行为， 对违反者加以行政处罚甚至刑事制裁，以 禁遏其行为，但并不当然否定其在私法上 的效力。
• 有了钱后，小黄母亲的手术很成功地 做完了。小黄也在这家公司努力工作 了一年。但是劳动合同在履行到第二 年的时候，小黄与公司就劳动合同中 的某个条款发生了争议。为了寻求法 律救济，小黄来到某律师事务所，向 律师咨询有关劳动合同的问题。
• 负责为小黄提供咨询的律师听了小 黄叙述了劳动合同的签订过程后认 为，小黄与公司之间签订的劳动合 同是无效的。“为什么是无效的劳 动合同？”小黄感到有点纳闷。

无效的合同可分部分无效合同和全部无 效的合同。部分无效合同是指有些合同条 款虽然违反法律规定，但并不影响其他条 款效力的合同。有些劳动合同就内容看， 不是全部无效，而是部分无效，即劳动合 同中的某一部分条款不发生法律效力。在 部分无效的劳动合同中，无效条款如不影 响其余部分的效力，其余部分仍然有效， 对双方当事人有约束力。