第七章 关联公司与公司集团

关联公司的法律调整 一般来说，世界各国对关联交易的法律法 规主要有一下规则： 1、信息披露制度 2、 股东会批准制度、股东表决权排除制度和股 东表决权限制制度 3、控制股东补偿制度与控制股东赔偿制度 4、关于转移定价的法律制度
公司集团
公司集团的含义 公司集团是指若干个法律上独立的公司因 为相互之间具有某种特定的联接纽带而在经济 活动中呈现出来的一种集合化生存状态，这样 的一些公司的集合化状态在观念上被视为形成 了一个公司集团
积极功能主要表现在： 1 资源优化配置 2 改善政府的宏观调控 3 实现规模经济，提高市场竞争力

消极功能 1 形成垄断（最主要的消极功能） 2 滥用控制和从属关系。公司集团的消极功能主 要体现在避税和漏税上，公司集团利用彼此间 的关联关系进行避税更是司空见惯甚至无法杜 绝的，这主要体现在：境内避税；跨境避税
二、关联公司的具体形式
1、母子关系/控制与从属关系
这两组概念很难区分，不同的国家使用不同的 概念，有的即使同时使用这两个概念，也没有 能将其区分清楚。 曾经有观点认为，当持股比例超过50％时，两 公司之间成立母子关系，低于该比例的可能成 立控制与附属公司关系。


英国的立法

英国1985年公司法258节和附件10A：母子关系 要求一企业（母公司）：1. 在另一企业中拥有多 数表决权；或2. 是另一企业成员，并有权任免其 大多数董事；或3. 依照另一企业的章程大纲，或 符合其大纲的书面控制协议，有权对该企业施加 支配性影响；或4. 是另一企业的成员，并根据与 其他成员的协议，独自控制其大多数表决权；5. 在另一企业中享有“参与利益” ，并实际上对 该企业施加了支配性影响或对两者进行统一管理 。
其他形成方式

A、领导相互兼任， B、公司之间成立共同领导机构， C、综合商社（日本和韩国）：一种规模巨大 的流通企业,其活动范围广,职能多, 具有间接的 金融作用,能够统一多个企业的流通途径,在对 外交往中还具有特殊的如收集情报,建立海外 贸易基地等作用,因此可以成为数企业的联结 中心,加强有关公司的结合,从而促使公司集团 形成。
4、关联公司的形成方式
关联公司形成主要有3种方式: 一是通过公司转投资而形成; 二是通过合同机制而形成; 三是通过其他的方式而形成。



企业合同



所谓企业合同,就是企业之间订立的以建立控 制关系为内容的协议企业合同，在德国最为常 见: 1.控制合同与利润让渡合同。 2.管理权移转合同。 3.商事租赁。 4.利润共享合同与利润分享合同。


公司之间相互参股、控股,有利于公司集团的 长期稳定发展,因为关联公司各成员之间相互 持股使得各公司即是所有者,又是被所有者,利 益相关。 但这也可能产生一些问题: 1.虚增资本。2.董 监事可利用转投资控制本公司的股东会。
3.2、对相互投资公司的限制
A、限定公司转投资的投资总额。



B、规定持股公司的通知报告及公告义务。 C、限制股权的行使。
法律特征： 公司集团是公司的集合； 公司集团内部具有紧密联系； 公司集团不是一种民商事主体


公司集团与集团公司（两者区别？ 决不能等 同） 公司集团与跨国公司

公司集团的结构和功能 公司集团的关系可分为内部和外部关系， 而内部关系也可以分为两个方面：其他成员公 司与核心公司的关系；其他成员公司彼此之间 的关系。 功能：公司集团的积极功能和消极功能



由于股权结构的分散，往往控制的要求会低于 50％。 《法国商事公司法》354条规定：40％以上表 决权，并且没有任何其他合伙人或者股东直接 或间接持有的表决权高于其持有的表决权。 《俄罗斯民法典》106条：超过20％的表决权


《纽约州商事公司法》第911条（8）：如果 某人拥有一个公司发行在外10％或以上的有表 决权的股票，则推定他控制了公司。 《澳大利亚公司法》第9条：一个人对一个公 司或列出了注册管理投资计划有实质上的控制 ，如果其持有不少于5％的总投票权

企业集团就是指以资本为联结纽带所形成的、 以集团章程为共同行为规范的由一个母公司和 多个子公司共同组成的具有一定规模的企业法 人联合体。该联合体必须能在统一战略下协调 行动，在经济管理上表现为一种组织形式，在 法律意义上，其本质是公司间的一种特殊关系 ，即母子公司关系。
集团公司

对英国公司法改革的评价


对于基本相同的事项，非要认为该使用不同的 术语，这无疑是一个遗憾； 其进步在于：体现了真正重要的是“控制”， 而不是“拥有大多数的股份”，毕竟，由于无 表决权股和加重表决权股的存在，“拥有大多 数的股份”并不必然意味着“控制”。
2、持股控制的界定


公司法217条： 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总 额50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股 本总额百分之五十以上的股东； 出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十 ，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权 已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响 的股东。”
3、相互投资公司


当二公司相互向对方投资达一定数额时,便形 成相互投资公司。 相互投资公司相互所拥有对方股份数额一般都 比较高,如德国规定二个以上的公司相互持有 达1/4以上的为相互投资公司（《德国股份公 司法》第19条）,而在台湾，这个比例是1/3以 上（台湾公司法369－9条）。
3.1、相互投资公司的利弊
多个企业受同一方控制


如果两企业同为第三方拥有或控制的,可推定 该企业之间具有控制与从属关系。 在两个或多个企业受同一方控制的情况下,很 容易产生控制与从属关系,即控制人通过其中 一个企业控制其他企业。因此,在没有反证的 情况下,应当认定该企业之间具有控制与从属 关系。
重大影响关系


重大影响,是指对一方的财务和经营政策有参与 权利或对决策的作出有实际影响,但并不决定这 些政策。 《<企业会计准则——关联方关系及其交易的披 露>指南:(1)一方拥有另一方20%－50%表决权股 份。(2)在被投资企业的董事会等权力机构中派 有代表。(3)参与政策制定过程。(4)互相交换管 理人员。(5)依赖投资方的技术资料。
3、关联企业的特征


A、关联企业是企业联合体的组成成员。 B、各关联企业均具有独立的法律地位。 C、关联企业之间存在着一定的经济利益联系 纽带：1、资本联系纽带。2、合同维系方式。 3、人事连锁。 D、关联企业之间存在直接或间接的控制关系 或重大影响关系。
控制关系的认定


形式标准：控制是一种权利,这种权利需要通 过对一定数量的表决权股份的拥有来实现。因 此以量化的股权或权益比例来说明控制的程度 更具操作性。 实质标准：控制是一种权利,但这种权利并不 一定完全可以量化,而应视其实际情况而定。
2.4、关于“推定”



“推定”意味着该公司并不必然就“是”控制 公司，可以用反证来推翻。 这种规定方式主要处于对某些机构投资者的保 护，从而免除他们的相应的义务。 “从‘控制股东’这个概念的构成要件上看， 必须强调其对公司行使了实际控制权。仅仅居 于多数，但未行使控制权的大股东，仍不构成 控制股东。”


如果一个公司持有另一个公司股份达到50％以 上，就可以直接认定前者是控制股东，也就是 控制公司。 而如果后者的股权结构相对分散，那么即使持 有股份达不到50％，也可以实际左右股东大会 的决议，此时不影响控制股东的认定。而且， 持股不到50％，并不意味着其表决权数不到 50％。
持股数与表决权数
B、合同或者其他方式




通过与其他投资者的协议,拥有另一方半数以 上表决权股份的控制权; 根据章程或协议有权控制另一方的财务和经营 政策; 根据章程、协议等能够任免董事会的董事,有 权任免董事会等类似权力机构的多数成员; 在董事会等机构会议上有半数以上投票权。
共同控制

如果按照合同约定两个或多个企业共同决定另 一个企业的财务和经营政策,则该两个或多个 企业共同控制该另一个企业。
三、关联公司的公司法调整
1、关联公司法律调整概述

我国有关关联公司的规定主要集中在税收方面 和证券监控两个方面，公司法自身没有直接涉 及，前两种都是个有侧重，不能取代公司法的 调控，而且前两个方面的调控效力偏低，具体 内容上也不统一，甚至相互抵触，因此需要在 公司法这样的高效力层次加以统一。
2、学理定义



关联企业指任何两个具有关联关系的企业,彼 此互为对方的关联企业。 广义：泛指一切与他企业之间具有控制关系、 投资关系、业务关系、人事关系、财务关系及 长期业务关系等利益关系的企业。 狭义：是指与他企业之间存在直接或间接控制 关系或重大影响关系的企业。


一股一权的变异：无表决权股份（如优先股） 和超级表决权股。 持股数与表决权数之间出现了分化。 对于公司的控制真正有意义的。时表决权数而 不是持股数。
关于50％



50％：根据资本多数决原则，唯持有多数股份 才能保证其意志得以在公司被体现。 问题：特别决议要求超过2/3甚至是3/4。 《维尔京群岛国际商务公司法》：“本章中‘ 母公司’指持有另一公司已发行的每一类别股 份和系列股份的至少90％份额的公司”。

公司集团的法律调整 形式调整与实质调整 形式调整主要包括对公司集团的设立和组 织机构等方面的调整。 公司集团的设立：设立条件和设立程序 条件和程序究竟是咋样的呢？ 公司集团的组织机构 公司集团的实质调整

关联公司的法律问题
一、关联公司的界定
1、立法界定


德国《股份公司法》:在相互关系上为被多数参与 的企业和多数参与的企业、从属企业和控制企业 、康采恩企业、相互参与的企业或为关系企业合 同当事方的法律上独立的企业。 台湾“公司法” :本法所称关系企业,指独立存在 而相互间具有下列关系之企业:一、有控制与从属 关系之公司。二、相互投资公司。
1989年的修改


除了在合并财务报表等财务信息披露的意义上 使用母子关系的概念以外，其他场合使用控制 与附属公司的概念。 “控制”与“附属”公司是：一公司1. 拥有另 一方大多数的表决权；或2. 是其成员，并有权 任免其大多数董事；或3. 是它的成员之一，并 根据与其他成员的协议，独自控制其大多数表 决权。或它是该另一公司的孙公司。

集团公司是我国所提出的概念。 集团公司。它是指公司集团内处于被控制地位 的公司。公司集团与集团公司是整体与部分的 关系。 根据我国的有关规定，集团公司就是指企业集 团的核心企业，是企业集团的一个成员企业， 一个企业集团一般只有一个集团公司。
企业集团与关联企业



许多情况下，关联企业就是构成企业集团的成 员企业，企业集团就是由若干关联企业组成的 企业联合体或企业系统。 集团的成员企业之间以不同的形式相互联结， 从而形成不同特点的关联企业。 虽然不能说所有的关联企业都必然构成企业集 团，但可以说，所有的企业集团都必然是由关 联企业组成的。
控制的内涵


控制:对他企业的人事、财务或业务等重要经 营管理事项具有长期的经常性的支配性或决定 性影响的情形。其核心要点有三: 一是支配意思; 二是控制行为; 三是持续状态。
控制的类型



A、 一方拥有另一方超过半数以上表决权股份 (或称表决权资本) : 一方直接拥有另一方过半数以上表决权股份; 一方间接拥有另一方过半数以上表决权股份的 控制权; 一方直接和间接拥有另一方过半数以上表决权 股份的控制权。
第七章 关联公司和公司集团
关联公司

1.关联公司概述 2 关联公司的法律特征：关联公司是复数的公 司；公司之间的关联关系是关联公司的形成纽 带
关联公司与公司集团，两者有什么联 系？？？ 关联公司与跨国公司 跨国公司的几层意思

关联公司的连接因素 1 资本连接因素：母公司与其子公司的资本连接； 参股公司与被参股公司；相互投资公司 2 身份连接因素：关列公司；亲属关列公司；准 关列公司 3 合同连接因素：连锁公司；支配性合同公司， 公司联营或中外合作经营合同