不真正不作为犯的等价性问题研究

之所以这样 ， 是因为等价性是判断不真正不作为犯是
否 成立 的关 键性 问题 。 ｌ ９世 纪 不作 为 研 究 的重 心 是 因果 关 系 问 题 ， 学
作 者简介 ： 袁 爱华。 云南师范大学商学院法 学院副教授（ 云南 昆明， ６ ５ ０ １ ０ ６ ） ； 李克艳 ， 曲靖师 范学 院政法学院副教授 （ 云 南 曲靖 ， ６ ５ ５ ０ １ １ ） 。
和 结果 。
关键 词 ： 不真 正不 作 为犯 ； 不作 为 ； 作为 ； 帮助犯 ； 实行 犯 ； 遗 弃罪
不 真 正不 作 为犯 是 指行 为人 以不 作 为 的形 式 实 施 通 常 以作为形 式 构成 的犯 罪 。何 种 情 形 的不 作 为 能成 立通 常 以作 为形式 实 现 的犯 罪 ， 一直 是刑 法理论
２ ０ １ ３年 ５月 第２ ６卷 第 ３期
云南 大学学报法学版
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｙｕ ｎ ｎ ａ ｎ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ Ｌ ａ ｗ Ｅ ｄ ｉ ｔ ｉ ｏ ｎ
Ｍａ ｙ， ２ ０ １ ３ Ｖ ０ １ ． ２ ６ Ｎｏ ． ３
断应 当在犯 罪构成符 合性 阶段 ， 把 等价 性作 为犯 罪 构成客 观 方面 的独 立要 素 。具体 判 断 时 ， 必须证 明
不作 为行 为和作 为犯 罪导致 法益 受 害的机 制 虽然 不 同 ， 但 对 法益 受害 所起 的作 用和 效 果相 当。判 断
不作 为与作 为犯 罪的客观 方 面如何 才能等 价 ， 可 以把 导致 法 益 受害的原 因分 为 两大类 ， 第一 类是 第三
一
、
不 真正 不作 为犯 的等 价性 的意 义
（ 一） 等 ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ性 问题 是判 断不 真 正 不作 为 犯 是 否成
立 的 关 键 性 问题
死亡 ， 从扶 养义 务之 不履 行上来 说是 完全 相 同的 。但 是， 对 于这 两种 情形 在刑 法上 都评 价为杀 人行 为是不
从 大 陆法 系不 纯 正不 作 为 犯 的理 论发 展 脉络 来
① ② ③
黎宏： 《 不作 为犯研 究》 ， 武汉 ： 武汉大学 出版社， １ ９ ９ ７ 年， 第１ ０页。 许 成磊 ： 《 不纯正不作为犯理论》 ， 北京 ： 人 民法院 出版社 ， ２ ０ ０ ９年 ， 第１ ２页。 ． 李金 明： 《 不真正不作为犯研究》 ， 北京 ： 中国人民公 安大学出版社 ， ２ ０ ０ ８年 ， 第ｌ ２页。
此， 对作 为义 务 的探讨 取代 了对 因果关 系 的研 究 。 ” ⑧ 我 国刑 法理 论也 一 直把 作 为 义 务 当作 不 作 为犯 的核 心 问题 ， 认 为作 为义务 是决 定不 纯正 不作 为犯能 否产 生 以及 属 于何种 性质 犯罪 的主要 依据 。 （ 垒 ） 但 学 者们 在 研 究 时也 意识到 ， 有 特定作 为义 务 ， 能履行 而不履 行 ， 并 产生 社会 危 害性 的行 为 不 一 定 就成 立 不 纯 正不 作 为犯 。 “ 例如 ， 父 母 具 有 抚 养 子 女 的 义 务 是 法 律 义
文章编号 ： Ｃ Ｎ ５ ３—１ １ ４ ３ ／ Ｄ（ ２ ０ １ ３ ） ０ ３— ７ ７— ０ ６
法学 论 坛
不 真 正 不 作 为 犯 的等 价 性 问题 研究
袁 爱华
摘
李克艳
要： 不真正 不作 为犯 的等 价性 判 断是 不真 正不 作 为犯 是 否 成 立 的关键 性 问题 。等价 性 的 判
和 司法 实践 的 困 惑 。 由此 ， 不 真 正 不 作 为 犯 获 得 了
者们 试 图通过 证 明不 作 为 与 发生 的结 果 之 间具 有 因 果关 系 ， 来解 决 不 作 为 与 作 为 的 等 值 问题 。 ②后 学 者
们认 识 到 ， “ 因果 关 系不 能充 分 说 明不 真 正 不作 为 犯
的可罚 性基 础 ， 只有 未 为特 定 的被 期 待 的行 为 ， 即特
定 的 防果义 务 ， 才是 处 罚不 真正 不 作 为犯 的基 础 ， 因
“ 未解 之 题 ” 或“ 最难 且 未 令 人满 意 地 解 决 的难 题 ” 之称 。因此 ， 刑 法 理 论 厘 清 不 真 正 不 作 为 犯 这 一 难 题， 指导 司法 实践 和刑 事立 法显 得很 迫切 。由不作 为 方式 充 足通 常 由作 为方 式 实 施 的 构成 要 件 如 何 才 能
人 实施 的作 为犯 罪 引起 、 决 定着 法益 的受 害 ， 不履行 该 义务 的不作 为对 法益 的 受害所起 的作 用不 可能 和 作 为犯 罪 的 实行犯 相提 并论 。第二 类是 第 三人 实施 的作 为犯 罪之 外的其他 因素如被 害人 的故 意或
过 失的行为、 第三人的不作为行为以及行为人的先行行为等合乎情理地引起、 决定着法益受害的过程
④ ⑤
李晓龙 ： 《 论 不纯正不作为犯作为义务之来源》 ， 栽《 刑 法论丛》 （ ５ ） ， 北京 ： 法律 出版社 ， ２ ０ ０ ２ 年， 第９ １页。 陈兴 良： 《 作 为义务 ： 从形式的义务论到实质的义务论》 ， 栽《 国家检察官学院学报 ） ２ ｏ ｌ ｏ年第 ６ 期， 第７ ８页。
看， 等价 性 一直 是不 真 正 不 作 为 犯 理论 研 究 的主 流 。
妥当的。 ” （ § ） 行为人不履行该义务在什么场合下能成
立不 真正 不作 为犯 ？ 这样 的探 讨 促使 作 为义 务 的理 论 由形式 的作 为义 务论发 展 到实质 的作 为义务 论 ， 实 质 的作 为义务论 其 实就是 要 限定 、 说 明不 履行 特定义
务， 对 一名 刚满 月 的婴儿 不履行 扶养 义务 而致其 死亡 与对 一名 已满 １ ５周 岁 的少年不 履行 扶养 义务 而致其
和作为犯在事实上和法律价值上得到相同的评价 ， 即 不 真正 不作 为犯 的 等价 性 问题 是 研究 不 真 正 不 作 为
犯 的主 流 。对不 真 正不 作 为 犯 等 价 性 问题 的判 断 对 于 限制 不真 正不 作 为犯 的处罚 范 围具有 重要 意义 。