高铭暄 马克昌《刑法学》第四版 要点笔记

刑法学要点

第一章刑法概说

第二章刑法的基本原则

第二节罪刑法定原则

一、含义

罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

思想渊源：1215《大宪章》；资产阶级启蒙思想家；资产阶级革命胜利后。各国刑法中最普遍、最重要的原则。

理论基础：1、自然法思想；2、费尔巴哈的心理强制说；3、卢梭和孟德斯鸠的三权分立论

传统内容：1、排斥习惯法；2、排斥绝对不定期刑；3、禁止有罪类推；4、禁止重法溯及既往

现代内容：1、适当性（刑法只处罚应处罚的犯罪；禁止适用残酷的非常刑罚）；2、明确性

二、在我国刑法中的体现

97刑法，明确规定了罪刑法定原则，并禁止类推。第3条。

1、实现了犯罪和刑罚的法定化。

2、取消了79刑法的类推制度

3、重申了79刑法的溯及力问题上的从旧兼从轻

4、分则的罪名相当完备

5、具体犯罪的罪状以及更重犯罪的法定刑设置方面，增强了法条的可操作性。

三、司法适用

1、正确认定犯罪和判处刑罚

2、正确进行司法解释

第三节适用刑法人人平等原则

一、含义

适用刑法人人平等原则是指，对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应当追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。

二、具体体现

（一）定罪上一律平等

（二）量刑上一律平等

（三）行刑上一律平等

第四节罪责刑相适应原则

一、含义

罪责刑相适应原则是指，犯多大的罪，就应当承担多大的责任，法院也应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重刑，轻罪轻刑，罪刑相称，罚当其罪；在分析罪重罪轻和刑事责任大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合考虑行为人的主观恶性和人身危险性，把握罪行和犯罪各方面因素综合体现的社会危害程度，从而确定其形式责任程度，适用相应轻重的刑罚。

犯罪和刑罚之间通过刑事责任这个中介来调节；把刑罚个别化包含在内的。

是从传统的罪刑相适应原则发展而来的。

二、立法体现

（一）确立了科学严密的刑罚体系

（二）规定了区别对待的处罚原则

（三）设置了轻重不同的法定刑幅度

三、司法适用

（一）纠正重定罪轻量刑的错误倾向，把量刑和定罪置于同等重要的地位。

（二）纠正重刑主义的错误倾向，强化量刑公正的执法观念。

（三）纠正不同法院量刑轻重悬殊的现象，实现执法中的平衡和协调统一。

第三章刑法的效力范围

第一节刑法的空间效力

一、概念和原则

刑法的空间效力，就是指刑法对地对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。

1、属地原则

2、属人原则

3、保护原则

4、普遍原则

孤立看起来，都有它的正确性，也有其局限性。

现代大多数国家，都采用属地原则为基础，兼采其他原则。

二、我国刑法的属地管辖权

6条1款：凡在中国领域内犯罪的，除法律有特别规定的除外，都适用本法。

领域：我国境内的全部区域。1、领陆；2、领水；3、领空

法律有特别规定：

1、享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

2、民族自治地方的变通和补充规定。

3、特别行政区基本法做出的例外规定。

4、刑法实施后国家立法机关所指定的特别刑法的特定规定。

拟制领土：

1、凡在我国船舶或者航空器内犯罪的，不论改船舶或者航空器在任何地点，我国均有行使管辖权。

2、在我国驻外大使馆、领事馆内犯罪的，也适用我国刑法。

犯罪地标准：行为或者结果有一项发生在中国领域内的。

三、我国刑法的属人管辖权

1、中国公民在中国领域外犯本法之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑在三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

2、中国国家工作人员和军人在中国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

我国公民在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究。但是，在外国已经受过刑事处罚的，可以免除或者减轻处罚。

四、我国刑法的保护管辖权

外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑期在三年以上有期徒刑的，可以使用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

五、我国刑法的普遍管辖权

对于中国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中国在所承担条约义务的范围内行使行使管辖权的，适用本法。

第四章犯罪概念和犯罪构成

第一节犯罪概念

一、类型

（一）形式概念

仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不揭示法律何以将该行为

规定犯罪。

（二）实质概念

不强调犯罪的法律特征，而试图揭示犯罪现象的本质所在，或者说，是想说明犯罪行为之所以被刑法规定为犯罪的理由和根据。

（三）混合概念

是指犯罪的实质概念和形式概念合二为一，既指出犯罪的本质特征，又指出犯罪的法律特征的概念。

二、我国刑法中的犯罪概念

13条：

特征：

（一）是危害社会的行为，即具有一定的社会危害性

是犯罪的最根本的特征，是指，对行为对刑法所保护的社会关系造成或可能造成这样或那样的损害。行为没有社会危害性，就没有犯罪、社会危害性没有达到相当的程度，也不构成犯罪。

危害性的轻重大小的决定因素：

一、决定于侵犯的客体，即行为侵犯了什么样的社会关系

二、决定于行为的手段、后果以及时间和地点。

三、决定于行为人的抢矿及其主观因素。

如何考察社会危害性：

一、历史观点

二、全面观点

三、透过现象抓住事物笨猪

（二）是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性

只有当行为不仅具有社会危害性，而且违反了刑法，具有刑事违法性，才可能被认定为犯罪。

（三）是应受刑罚处罚的行为，即具有应受惩罚性

如果一个行为不应当受到刑罚处罚，也就意味着它不是犯罪。

以上三个特征是紧密结合的。

第五章犯罪客体

第三节犯罪客体与犯罪对象

一、概念

犯罪对象是指刑法分则条文规定的，犯罪行为所作用的，客观存在的具体人或者具体物。

基本含义：