香港基本法第45条解析：中央政府对香港特区行政长官任命权

Ｂ ｙ Ｈａ ｎ Ｄ ａ ｙ ｕ ａ ｎ（ Ｄｅ ａ ｎ ｏ ｆ ｔ ｈ ｅ Ｌ ａ ｗ Ｓ ｃ ｈ ｏ ｏ ｌ ｏ ｆ Ｒ ｅ ｎ ｍｉ ｎ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ ｏ ｆ Ｃｈ ｉ ｎ ａ ）
精， 有 榷 鹱 出包 括 ｒ 履行羲携令 ｊ （ Ｍａ ｎ ｄ ａ ｍ ｕ ｓ ）
失去法律上的必要基磁 ，最终有可能尊致特匾的正常
第三 ，特首虑富忠寅於 ｒ 一囡雨制 Ｊ方针。 『 一圆丽制 是意法上规定的圆家基本政治制度
特 首碱 位是 基本 法劁 设 的 ，那麽 特首 自然虑 富 忠寅於
第 二 ，任命 榷不 是 柬 自 於 意法 惯例 或政 治惯 例 ，
互网保 中代表圆家行使主榷 ，以碓保 内地的制度舆香 而馑馑柬自於意法和基本法。可能有人含 舄 ，中央 港的制度能 在一佃国家之内各 自有序地骚展 。根撩 人 民政府 雎然 有不 予任 命 的榷 力 ，但 回蹄 以柬卸 徒 柬 基本法 ，香港寅行高度 自治 ，本地事耪德髓上 需 中 没有不任命 的先例，因此 ，封於任命榷 的行使已经形 央泱定 ；但是 ，香港政治髓制髓现了圆家主槽 的一獯 成一獯具有意制性夤的惯例 ，按照遣佃惯例，中央不
－Ｅ
等在 内的司法滂助。但封於 中央人 民政府不予任命 逗辖 出现 同题 。
＿
的行羯 ，香港法院要麽没有管辖榷 ，要麽也 由於逭佃 行揭本身具有 ｒ 不可司法性 Ｊ （ ｎ ｏ ｎ — ｊ ｕ ｓ ｔ ｉ ｃ ｉ ａ ｂ ｉ ｌ ｉ ｔ ｙ ）， 定 ，香港法院封圆防 、外交等囡家行 管辖槿。
是 ，中央人 民政 府将 猬立 泱定 是 否封 普送 的 富送人 功寅施 ｒ 一圆雨制 Ｊ政策的阴键要素 ，中央人 民政府
予以任命。中央人 民政府捷有逭一酌情槎，而不是必 凿然在遣凿中有合理的利益网切。不馑如此，根掾基
须作出任命 。只有封於任命槿的意制基磋和性夤有一 本法的规定 ，特首寅 上是中央舆特匾之同最重要的 佃清楚 的恝谶 ，我们才能辈碓地把握行使逭一槎力的 法律连接黠 。徒某棰意羲上耩， ｒ 中央舆特首 的嗣
３ ８ ．
法既然明文授予 中央人民政府任命特首 的槿力 ，那麽 羯 ，或 骚表 逭檬 的言输 。特 首身 份 的特殊 之 虚在 於 ， 遣佃 槎 力 的合 法 性 就 不 依 耪 於 中央 政 府 行 的惯 常 遣佃城位在某檀程度上就是特匾本身，搪任 贼位的
性。
人 的觏黠就代表了特匾在舆园家的嗣保上的觏黠 ，很
檩犟 ，最终保 任命泱定能麴依法作 出。 保在很大程度上泱定了 ｒ 中央舆特匾 ｊ嗣保的状况。 香港特别行政匾的劁建是 由 《 中革人民共和圆意 遣檬一佃基本状况是理解基本法授予中央政府任命槿 法 》授槎的，香港特匾寅行的一整套舆内地不 同的制 的最稳重要的法理背景。在我看柬，行政畏官任命榷
的任命榷是一獯寅耍性的、猾立的榷力，也就是 ，
中央人 民政 府将 猬立 泱 定是 否封普 送 的 富送人 予 以任
命。中央人 民政府捷有逭一酌情槿 ，而不是必须作 出 生 方 式是 分歧 较 多 、最 受 鞠注 的 周题之 一 。但德 髓 而
任命 。只有封於任命榷的意制基磋和性霄有一佃清楚 言，由中央行使最後的任命槿基本上没有遭到耍疑。 的勰谶 ，我们才能辈碓地把握行使逭一槎力的檩辈， 最终保 任命决定能麴依法作出。 在起草遇程中，绝大多敷的孚 都集中在如何在香港 廑生待任命特首 ，相嗣的方案也畿乎都圉绕遣佃主题 香港特刖行政匾的劁建是由 《 中莘人 民共和囡意 造行毅 ，亚且连到了非常细皴的程度 。相封而言 ，
推断，没有獾得 中央任命 、 而不能按期赴任的情形 弹劾案、在特匾造入紧急状憋畴骠怖命令在特匾寅施
是包含在本僚含羲之内的。 有嗣全圆性法律等 ，遣些槎力如果要恰富地行使 ，需
第 四 ， 中央 人 民政 府 行 使 任 命 槿 的行 不 属 於 要 特 首及其 领 尊下 的特 匾政 府 的协 助或 孰行 。颞而 易
清楚 明 白的 、公 阴的方式 加 以行使 ，遣 就 必然 要求 遵 法性 ，彼此 蔺不能 否 。我 们需 要 嗣注 特首 逭佃 意 制 循 一定 的棵 辈 。我 药 ，逭佃 檩 犟就 包含 在 ｒ 一 圆雨 碱 位 的特殊 地 位 以及它 舆 囡家 意政 髓制 的 网骄 。特 匾 制 政 策 富 中 ，也 包含 在基本 法 富 中 。富 中央政府 要 的建立 是 基於 基本 法 和全 圆人 大就 毅立 特别 行 政 匾所 作 是 否 封富送 者 予 以任命 的泱定 睛 ，必 须按 照逭 佃 作 的泱定 ，基本法的制定舆全园人大作出相 朗决定的
第 三 ，任命 程序 舆送 犟程 序都 是蔗 生特 首 的必 不 雏舆 特首 作 一侗 私 人 的倜 人 靓黠 完全 匾分 鞠。寅 隙
《 口
可少 的法 律程 序 。在普 送 的框架 下 ，特首 要 獾得最 终 上 ，逭租 限制 既然 是 基本 法所 明示 的 ，那麽 封所 有 有 任命 ，需要 经 遇 雨佃 公 法上 的程 序 ：一佃 是送 翠窿 生 意参 送特 首 的人 士 而言 ，就是 合法 的 、公平 的 。 待任 命者 ，另 一佃 就是 由中央政 府 封骸 富迭 者予 以任 第二 ，特 首虑 富尊 重 中央根 摅基本 法所 享 有 的槿
香港基本法第４ ５ 条解析 ： 中央政府封香港特 匿行政畏官任命榷
韩大元 （ 中圜人民大睾法挈院院畏 ）
根攘基本法第４ ５ 保，中央人民政府封香港特匾行 具髓规定 ，香港特首的槿力是 比鞍大的，在特匾政治 政畏官的任命槎是一獯寅夤性的、猬立的榷力 ，也就 生 活 中虞於 中心 地位 。遣 檬 一佃强 势 的特 首碱 位是 成
檬 ，更不是像英 圆那檬 的 『 不成文意法 Ｊ髓制 。因
可 能取 代 ，也不 可 能改 燮基 本法 的 明文规 定 ，更不 可
是意法第３ １ 僚的具髓化 ，那麽 ，中央必然要在遣其中 此 ，香港雎然也舍存在若干意制惯例 ，但遣些惯例不
根掾 《 中英聊合聱明》的主旨，也根撩基本法的 能具有英圆的意法惯例所具有的那獯地位。香港基本
度的法理基磋舆规篼基磋是 《 中莘人 民共和圆意法 》
舆 《 香 港 特 别 行 政 匾 基 本 法 》 。惠 法 第 ３ １ 僚规定 了
具有 四佃 方 面的重要 特 黠 。 第一， 基 本法 起 草 遇 程 看 ， 中央捷 有 寅重 性
ｒ 一圆雨制 Ｊ政策 ，遣就要求中央必须在舆特匾的根 的任命槿具有共谶 。基本法第４ ５ 保第 １ 款的表述是 ， 攘基本法第４ ５ 傺 ，中央人 民政府封香港特匿行政畏官 ｒ 香港特别行政厦行政畏官在喾地通遇送翠或协商麈 生 ，由中央人 民政府 任命 Ｊ。後 面遣半句就是所 谓 ｒ 任命 榷僚 款 Ｊ。在基本法 的起草 遇程 中 ，特首 廑
一
囡雨制 Ｊ方针的核心意羲 ，什麽是中央政府 的核
不是地匾性的 ｒ 政治 自泱Ｊ。每一届新任特首的任命 心 嗣切 ，是 非常 重要 的 。
ｒ 一囡雨制 的角度看 ，就好像香港现有制度 由基本法作 出保 一檬 ，内地的根本制度更是由意法
香港是法治社舍 ，法律上的授槿 ，必须 以一檀 作 出保恙 ，因此雨套制度在各 自地域鲍国内都具有合
一
根攘基本法第 １ 僚 ，香港特匝是 圆家不可分雄的 程度上完成 了将香港政制事耪法律化 的任 。因此 ， 部分 ，遣就泱定 了香港不可成药猢立於 中圆的政 徒基本法富中推尊出柬的行使任命槿的檩辈完全可以
治寅髓 。根攘基本法第４ ３ 保第 １ 款 ，特首代表香港特 回虑特首任命遇程 中合理的、必要的政治嗣切。同檬
檩辈柬作出泱定。逭佃檩辈主要髓琨稳三佃方面的要 榷力则柬自於意法的授槿。作羯特匾首畏的特首在法
求：
理上是 法否 意法的正富性的，否则特首城位本身
基本法作 一份意制性的法律文件 ，已经在最大
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
第一，特首虑富尊重意法和基本法，承 香港特 就是 源之 水 。
匾 作南 中苹 人 民共 和 园不可 分 雄的一 部分 的地 位 。
匾 ，因此 特 首逭 一碱 位象 徵著 特匾 作羯 国家 之 一部 分 的道理 ，任何有嗣香港政制骚展的合理的政治网切 、 的地 位 ，徙邂 辑 上精 ，任 何搪 任遣 佃戤 位 的人 ，都 不 政治表连 ，也都不虑该脱雄基本法所 定的框架和轨 可 能 作 出 任何 有 悖於 香 港特 匾 的遣 棰法 律 地 位 的行 道 。豳
命 ，使其成 候任行政畏官 ，等待正式人皲。 《 行政 力 。
嵋 ＿ ｑ 害
＿
ＩＩ
畏官送翠保例》第 １ １ 保第 （ ３ ）款第 （ ａ ） 项规定 ，若
作稳特 匾首畏舆特匾政府首 畏的行政畏官 ，理
恰 正常的特首换届送翠的凿送者 法在现任特首任期届 虑遵守基本法的规定 ，尊重 中央所捷有的槎力， 满之 日就任 新的特首 ， 那麽原定的就任 日期之後的 富地配合逭些榷力在特匾的行使。中央的榷力在基本 第１ ２ ０ 日就是新的投票 日。遣佃保款没有 明 ｒ 待任 法 上是 宿得 很 清楚 的 ，例如 根掾 特首 提 名任 免政 府 主 命者 法按期就任的原因，但根攘其文字表述 、蓝 要官具、依攘基本法封特匾政府骠出指令 、授槎特匾 结合基本法封中央政府授予任命槿的规定 ，我们可 以 政 府 虞理有 嗣封外事 耢 、接 受 蓝批准 立 法舍 封特 首 的
－ 三
而 法寻求 司法上的救涛。基本法第 ｌ ９ 保第３ 款规 之一，也是 中英聊合聱明、香港基本法的法理基磁， 『 圆家行捣 ｊ的筢国不限於圆防 、外交 。香港政制的 劁毅 、改革和骚展 Ａ始至终都有圆家主榷的逼用 ，而 遇程 ，都是 中央人民政府代表 囡家再次碓 舆特匾之 同的授槿网保 的遇程 ，是圆家主槿的髓现。 ｒ 一圆雨制ｊ方针 。在任命槿的同题上 ，明碓什麽是
具髓泱断 ，舍在很大程度上影警到中央舆特匾网保 的 含拒绳任命凿迭者。我恝鸯遣佃靓黠是值得商榷 的。
性耍 ，因此 ，遣就不馑馑是特匾事耪 ，同畴是 圆家事 香港 特 匾 的政治 髓制 是制 定 法髓制 ，和 回娇 以前不 一
耪。换句括 ，香港政治髓制的彀 、遁行舆鼗展 ，
扮演 虑有 的角 色 。
法 》授榷的，香港特匾寅行的一整套舆内地不 同的制 中央享有任命榷遣佃同题蓝燕孚蘸 ，基本上所有人都 度的法理基磁舆规箍基磋是 《 中革人 民共和圆意法 》 封於遣檬一佃髓现圆家主槽统一的必要安排表示 了
舆 《 香港特别行政匾基本法 》。意法第３ １ 僚规定了 可 。 ｒ 一囡雨制 政策 ，遣就要求 中央必须在舆特匾的相
３ １
Ｏｎ ｔ ｈ ｅ Ｃｅ ｎ ｔ ｒ ａ ｌ Ｐｅ ｏ ｐ ｌ ｅ ’ ｓ Ｇｏ ｖ ｅ ｒ ｎ ｍｅ ｎ ｔ ＇ ｓ Ｐ ｔ ｏ Ａｐ ｐ ｏ ｉ ｎ ｔ ｔ ｈ ｅ Ｃｈ ｉ ｅ ｆ Ｅｘ ｅ ｃ ｕ ｉ ｔ ｖ ｅ ｏ ｆ ｔ ｈ ｅ Ｈｏ ｎ ｇ ｉ 蝠 》 嵋 Ｋｏ ｎ ｇ Ｓ ｐ ｅ ｃ ｉ ａ ｌ Ａｄ ｍｉ ｎ ｉ ｓ ｔ ｒ ａ ｔ ｉ ｖ ｅ Ｒｅ ｇ ｉ ｏ ｎ
香港法院的管辖箍圉 ，不予任命的泱定 ，或没有作 出 兄，搪任特首逭一威位 ，必须充分承 中央根攘基本 任命遣一事宦 ，是不受香港本地的司法後核程序謇查 法所享有的槎力 ，否则中央人民政府在特匾虑孩作 出 的。我们知道 ，香港 高等法 院可 以接受 司法後核 申 的公法行 将 法作出 ，而特首在公法上的行 也台