第三章商行为制度介绍

推定商行为
推定商行为，又称“准商行为”、“非完 全商行为”、“非固有商行为”：事实推 定、法律推定确认其行为性质 ，是拟制商 事主体所实施的经营性行为。如非商主体 的信息咨询。
意义：将商法规定之外的行为纳入到商法的适用中，扩大了商法的适用范围。
第二节
一、商行为一般规则的含义和内容 ①
要约是否承诺 的通知义务
第一节
三、商行为的分类
绝对商行为 相对商行为 单方商行为 双方商行为
商行为概述
指依照行为的客观性和法律的规定而必然认定的商行为。 指依照行为的主观性和行为自身的性质而认定的商行为。
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行为人一方是商主体而另一方不是商主体所从事的行为。
当事人双方都为商主体所实施的营利性经营行为。
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基本商行为
商主体所实施的营利行为或商法典所确定的商行为。 指其行为本身并不直接达到商主体所要达到的经营目的。
*意义：解决商行为的法律性质和法律适用。
第一节
三、商行为的分类
商行为概述
3、以商行为在同一营业活动中的作用和所处的地位不同划分，基本商行为和附属商行为
基本商行为
直接以营利性交易为内容的商事法律行 为，具有“直接媒介商品交易”的属性， 包括：绝对商行为和相对商行为.如买 卖行为。
附属商行为
附属商行为：又称“辅助商行为”，不具 有直接营利性的内容、起到协助基本商行 为为实现营利目的的辅助行为，“间接媒 介商品交易”。如广告行为、代理行为。
第一节
商行为概述
二、传统商法与我国商法中商行为的特征 商行为的特征
传统商法 1、以营利为目的； 2、营业性行为； 3、商主体从事的行为； 4、体现商事交易特点的行为；
中国商法 1、以营利为目的；
2、经营性行为；
3、商主体实施的行为，但一般民事 主体也可成为商行为的实施主体；
第一节
商行为概述
思考
1、寺庙、国家博物馆的售票行为是否构成商行为？ 2、个人投资、炒股是否构成商行为？ 3、一般民事主体从事的经营行为是否属于商行为？
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商事留置权
⑧
往来帐规则
在民法典中规定一般利 率的同时，在商法中规 定更高的利率。
商法中赋予保证人以连 只要商主体之间实施了 带责任，即债务人与保 商行为即可形成留置权。 证人之间承担连带责任。
通过双方约定，以结算 结果和结算后所产生的 余额的确定来实现债务 了解。
要约是否承诺的通知义务
订立合同必须要经历要约和承诺两个步骤，尤其是承诺须以通知形式做出，以分别体现缔约双方的真 实意思。 1、强制承诺：起源于德国学者提出的事实合同理论。格式条款的广泛运用，使合同不必采取协商缔约
第一节
一、商行为的概念
商行为概述
我国商行为的概 念
观点一：认为商行为是指商主体所
从事的以营利为目的的经营类型；
观点二：非商主体亦可成为商行为 的实施主体； 观点三：认为商行为乃直接以交换 为目的营利的行为。
概念：以营利为主要目的而实施的行为均为商行为；企业所实施 的行为视为商行为，但明显不以营利为目的的除外。
自助寄存柜是否是超市的商行为？
第一节
一、商行为的概念
商行为概述
德国
★必须是商人所从事的营利行为。 ★主观主义原则：强调商人的经 营方法在确定商事行为中的意义。
法国
日本
★任何主体从事的“绝对商行为”; ★商主体专为营利性营业目的从事 的“营业的商行为”; ★商人为其营业而进行的“附属性 商行为”；
★商行为可以是任何主体所从事 的营利行为。 ★客观主义原则：商事法律行为 是任何主体以营利为目的的行为。
辅助商行为
固有商行为 推定商行为
商主体所实施的营利行为。 拟制商主体所实施 的经营性商行为。
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第一节
三、商行为的分类
商行为概述
1、依照行为的客观性和法律的规定Leabharlann 必然认定的商行为绝对商行为
绝对商行为又称：“客观商行为”，是 指依照行为的客观性和法律的规定，当 然属于商行为的行为。 如：票据行为、证券上市交易
商行为的一般规则
②
对要约附送货 物的保管义务
③ 严格的注意义务
如民法中关于法律行为 中债务人注意义务的规 定。
④
报酬请求权
如要约和承诺的生效、 撤回的规定。
以善良管理人所应尽到 的注意义务保管附随货 物
表现在雇佣、承揽和居 间契约等契约中。如保 姆、钟点工、来料加工、 房屋租赁
⑤
商事法定利率
⑥ 保证的连带责任
第一节
三、商行为的分类
商行为概述
2、以行为当事人是否均为商主体为标准进行的划分，双方商事行为和单方商事行为
双方商事行为 行为人双方是否具有商主体从事的营 利性营业活动。 如：批发商与零售商的商品销售行 为、制造商与销售企业的销售行为、 商事代理行为、商业居间
单方商事行为 只有一方为商主体 （混合交易行 为） 如：银行—普通市民、零售商— 消费者
商
法
Commercial law
By Aquar
第三章 商行为制度
引例
商场免费自助寄存柜纠纷案
2000年11月1日，原告李杏英到被告上海大润发有限公司杨浦店购物，并使用该店设置的自 助寄存柜存放其所带随身物品。购物结束后，原告持该店自助寄存柜密码条欲开柜取包，却发 现无法打开该柜，遂求助于大润发超市工作人员，工作人员先后以人工方法打开原告所指认的 柜箱及与密码条号码相符的柜箱，均发现空无一物。原告称自己存放于自助寄存柜内的皮包中 共有人民币5310元，当晚即向附近警署报案，事后，原告以大润发超市属于管理致使钱物遗失 为由，起诉大润发有限公司及大润发超市并要求赔偿5310元。
意义：理论和实践中确认具体商行为的性质具有重要意义，但在社会分工越来越具体 的现代社会，此分类将越来越模糊。主营业务理解为基本商行为、兼营业务理解为附 属商行为。
第一节
三、商行为的分类
商行为概述
4、以商法规范对商事法律行为的不同确认方式分类，固有商行为和推定商行为
固有商行为
固有商行为，又称“传统商行为”、 “纯粹商行为”、“纯然商行为”：依 法律规定、法律列举直接认定。包括： 绝对商行为、固有商人的营业行为.
相对商行为
相对商行为又称“主观商行为”，是指依 行为人的主观性和行为自身的性质而认定 的商事行为。 以行为主体是为商人、行为具有营利特征 为认定要件 *意义：解决商行为的标准和条件问题，通 过立法上的罗列明确商行为的范围，便于 司法实践确认商行为及适用法律。
行为、保险行为
通常由法律列举限定的， 不能作推定解释。