浅谈国际商事仲裁管辖权异议
赵鑫|商事仲裁中管辖权异议的提出及实务处理
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赵鑫|商事仲裁中管辖权异议的提出及实务处理管辖权异议是法律实务中较为常见的问题,不管是在法院还是在商事仲裁机构都会涉及到,虽依据都是《民事诉讼法》对管辖权异议的规定,但在实务处理过程中也有一定的区别。
一.《民事诉讼法》对管辖权异议的规定。
《民事诉讼法》第一百二十七条人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。
人民法院对当事人提出的异议,应当审查。
异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。
当事人未提出管辖异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。
从以上可以看出,管辖权异议有一点很重要,就是要在提交答辩状期间提出,而且不要进行实体答辩。
法院和仲裁机构要对管辖进行审查,成立移送,不成立驳回。
如果未提异议,并进行答辩的,视为认可受诉法院有管辖权。
二.商事仲裁机构对管辖权异议的规定。
笔者以北京仲裁委员会和国际经济贸易仲裁委员会为例。
北仲《仲裁规则》第六条(一)当事人对仲裁协议的存在、效力或者仲裁案件的管辖权有异议,可以向本会提出管辖权异议。
管辖权异议应当在首次开庭前以书面形式提出,当事人约定书面审理的,应当在首次答辩期限届满前以书面形式提出。
(二)当事人未依照上述规定提出管辖权异议的,视为承认本会对仲裁案件的管辖权。
(三)当事人向本会提出管辖权异议不影响仲裁程序的进行。
(四)本会或者本会授权的仲裁庭有权就仲裁案件的管辖权作出决定。
仲裁庭的决定可以在仲裁程序进行中作出,也可以在裁决书中作出。
(五)本会或者经本会授权的仲裁庭对仲裁案件作出无管辖权决定的,案件应当撤销。
仲裁庭组成前,撤销案件的决定由本会作出;仲裁庭组成后,撤销案件的决定由仲裁庭作出。
根据北仲《仲裁规则》的上述规定可以看出,通常的开庭审理提出异议的时间是首次开庭前,而且要用书面形式,如果未按规定提出的,视为认可北仲有管辖权。
仲裁委员会或仲裁庭可以在仲裁程序中作出,也可以在裁决书中作出,根据笔者之前代理过的涉及管辖权异议的案件,是可以在庭审中对管辖权异议进行审理,这与法院的实体审理前要先审理管辖权异议,管辖权确定后才能进行实体审理是有区别的。
仲裁管辖权异议吗?相关规定有哪些

仲裁管辖权异议吗?相关规定有哪些当仲裁协议不符合双方有仲裁合议,约定不明确,不在法定范围时说明仲裁协议的效力有瑕疵,也就是说仲裁审理庭无管辖权,那么我们当事人便可以依法提出仲裁管辖权异议。
如果我们要进行仲裁管辖权异议,一定要对案件内容做好充分的准备。
在我们现实生活中,如果发生劳动争议,调解不成可以申请仲裁,由第三方进行解调解。
如果我们不服仲裁机构作出的裁决,对仲裁机构作出的裁决有管辖争议想提出抗辩,那么我们可以提出▲仲裁管辖权异议▲吗?还有很多人对此问题不太了解,本文小编将为大家详尽介绍。
▲一、仲裁管辖权异议吗仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事人约定的某种情况发生时,对某一特定的争议事项享有审理并做出裁决的权利。
仲裁管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权力提出抗辩,以否定仲裁机构或仲裁庭对相关争议具有的管辖权。
在商事争议中,管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题,是否存在仲裁管辖权,对于仲裁庭和当事人都是十分关键的问题,它是仲裁程序进行的基石和条件。
当仲裁管辖权存在问题的时候,则可能出现即便已经做出了仲裁裁决,也会被法院撤销或者拒绝执行。
一方面,在提起仲裁申请之时,需要仔细审议合同中的仲裁条款是否可以适用管辖,以免出现违反仲裁法相关规定导致仲裁裁决无效的情形出现。
另一方面,当收到仲裁通知之时,如果对仲裁庭的管辖存在疑虑,那么及时提出仲裁管辖权异议,也会为争取诉讼主动权起到不可忽视的作用。
▲二、是否有仲裁管辖权异议的空间要进行仲裁管辖权异议,首先就必须审议相关争议,是否具有仲裁庭无法管辖的理由,即是否存在仲裁协议或仲裁协议是否有效。
如果存在当事人之间不具有仲裁协议或仲裁协议无效的情形,则可以向仲裁庭主张相关争议不应由仲裁庭进行管辖;反之,进行仲裁管辖权异议更多的则在于程序方面的意义。
根据我国《仲裁法》及其司法解释中的相关规定,若存在如下几种情况之一,仲裁庭可能对相关争议不具有仲裁管辖权:1、当事人之间不具有仲裁协议;2、仲裁协议的达成并非双方的真实意思表示;3、协议没有明确的仲裁事项;4、争议事项超出了仲裁协议约定的范围;5、约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的;6、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议;7、一方采取协迫手段,迫使对方订立仲裁协议的;8、仲裁机构约定不明的;9、同时约定了仲裁和诉讼管辖的。
国际民事诉讼管辖权的确定及其冲突解决析论
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国际民事诉讼管辖权的确定及其冲突解决析论一、本文概述在全球化的大背景下,国际民事诉讼日益频繁,管辖权冲突也随之增多。
如何在各国法律制度间寻找平衡,确保公正、效率与便利,成为国际民事诉讼领域亟待解决的问题。
本文旨在深入探讨国际民事诉讼管辖权的确定原则、实践应用以及冲突解决机制,以期为解决跨国纠纷提供理论支持和实践指导。
本文将系统梳理国际民事诉讼管辖权确定的相关理论,包括属地管辖、属人管辖、协议管辖等原则,并分析其适用条件和限制。
结合具体案例,探讨管辖权确定在实践中的操作难点和争议焦点,如管辖权异议、平行诉讼等问题。
针对管辖权冲突,本文将研究现有国际条约、国内立法以及司法实践中的解决策略,包括管辖权协调、国际礼让、先行判决承认与执行等机制,并评估其实际效果与局限性。
通过本文的研究,我们期望能够为国际民事诉讼管辖权的确定及其冲突解决提供更为清晰、全面的理论框架和实践指南,促进国际民商事交往的和谐与稳定。
二、国际民事诉讼管辖权的确定国际民事诉讼管辖权的确定是一个复杂而关键的过程,涉及到多个因素和法律原则。
其核心在于平衡各方利益,确保公正、有效和效率地解决国际民事纠纷。
国际民事诉讼管辖权的确定需要依据国际法和国内法的相关规定。
国际法中的相关规定,如《民事诉讼法公约》等,为各国在解决国际民事诉讼管辖权问题上提供了统一的法律依据。
同时,各国国内法也对国际民事诉讼管辖权进行了具体规定,这些规定往往与国际法相一致,以确保国际民事诉讼的顺利进行。
国际民事诉讼管辖权的确定需要考虑多个因素。
其中,最重要的因素之一是被告的住所地或居所地。
通常情况下,被告住所地或居所地的法院具有管辖权,这是因为被告与该地区存在密切联系,且在该地区接受司法管辖更为方便。
合同签订地、合同履行地、侵权行为地等因素也可能影响国际民事诉讼管辖权的确定。
国际民事诉讼管辖权的确定还需要考虑特殊情况。
例如,在涉及多国利益或涉及国际公共利益的案件中,可能需要通过国际协调或国际仲裁等方式解决管辖权冲突。
以仲裁为由提出管辖权异议是如何的
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以仲裁为由提出管辖权异议是如何的有的案件中,被告会提出管辖权异议,认为原告起诉的法院没有权利进⾏此案件的管辖。
那么以仲裁为由提出管辖权异议是如何的?能否成⽴呢?在法律上有没有相关的规定?现在店铺⼩编整理了以下内容为您答疑解惑,希望对您有所帮助。
以仲裁为由提出管辖权异议是如何的管辖权异议是由被告提出的⼀种制度,它的主体不包括原告。
当被告⼈认为该法院对本纠纷案件没有管辖的权利时,可以提出管辖权异议。
⼀、被告以仲裁为由提出管辖权异议的理由能否成⽴《仲裁法》中的有关规定只有第⼆⼗条:“当事⼈对仲裁协议的效⼒有异议的,可以请求仲裁委员会做出决定或者请求⼈民法院做出裁定。
⼀⽅请求仲裁委员会做出决定,另⼀⽅请求⼈民法院做出裁定的,由⼈民法院裁定。
当事⼈对仲裁协议的效⼒有异议,应当在仲裁庭⾸次开庭前提出。
”这个法律规定还是有值得商榷的地⽅,第⼀、中国仲裁法中没有明确提到管辖权异议,⽽代之以对仲裁协议的异议,这是不全⾯的。
如果当事⼈对仲裁协议本⾝没有异议,但就争议事项的可仲裁性,或受案仲裁机构的权限⽽提出管辖权异议,如何处理似乎从《仲裁法》上找不到依据。
在这个问题上,CIETAC加以了补救,其仲裁规则关于管辖权抗辩使⽤了“仲裁协议及/或仲裁案件管辖权的抗辩”的⽤语,显然是同意仲裁案件管辖权的抗辩不仅仅是仲裁协议的效⼒问题。
即使是只谈仲裁协议,仲裁法第⼆⼗条也是不完整的,它只规定了当事⼈可以请求就“仲裁协议的效⼒”作决定,⽽没有对“仲裁协议的存在”所产⽣的异议问题做出规定。
第⼆、从这条规定的本⾝来说,它也规定得过于简单,不具备应有的操作性。
它表明,⽬前中国的法律制度承认仲裁机构有权决定⾃⼰对特定仲裁案件是否有管辖权,但同时认为法院的决定具有优先的效⼒。
这实质上是⼀种折衷⽅案,⽽且没有具体表明折衷的结合点和分界点。
⼆、仲裁机构与法院之间出现的决定管辖权的管辖权冲突如何解决⼈民法院依法对仲裁协议做出⽆效的裁定后,另⼀⽅当事⼈拒不应诉的,⼈民法院可以缺席判决。
[国际,商事,仲裁,其他论文文档]论国际商事仲裁管辖权异议国际法论文(1)
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论国际商事仲裁管辖权异议国际法论文(1)一、国际商事管辖权异议概述国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议享有审理并做出裁决的权利,是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁决的依据。
管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权力提出抗辩,以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。
管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题,是否存在仲裁管辖权,对于仲裁庭和当事人都是十分关键的问题,它是仲裁程序进行的基石和条件。
管辖权的问题没有处理好,没有管辖权,即使做出了裁决书,也可能被法院撤销或者拒绝执行。
对仲裁管辖权的异议,按照异议所针对的对象划分,可分为针对仲裁机构提出的管辖权异议和针对仲裁庭提出的管辖权异议。
前者只可能发生于机构仲裁中,后者既可能发生于机构仲裁中,也可能发生于临时仲裁中。
如果按照所提异议是否涉及仲裁管辖权之根本所在,也可将管辖权异议分为两类:一类是部分异议,一类是完全异议。
对提交仲裁庭的仲裁请求或反诉请求中的某些问题是否属于仲裁管辖范围而提出质疑,属于对仲裁管辖权的部分异议。
如果从根本上否定仲裁机构或仲裁庭进行有关仲裁活动的权力,则属于对仲裁管辖权的完全异议。
如果按照所提出的管辖权异议的内容来划分,可以分为仲裁庭根本就没有管辖权的异议和仲裁庭行使管辖权不当的异议。
第一种情形是指当事人认为根本就没有订立仲裁协议或协议无效等原因使得仲裁庭根本就没有管辖权;后一种情况指仲裁庭有管辖权但没有恰当行使,包括仲裁庭超越管辖权和裁决并未解决当事人所提交的全部争议,即通常所说的超裁和漏裁。
二、管辖权异议的依据(一)裁决程序中概而言之,仲裁管辖权来自于当事人的协议以及法律规定对该协议效力的限制。
从立法和实践来看,仲裁机构或仲裁员以及法院在确定仲裁管辖权时主要考虑下面三个因素:一是当事人之间有无签订有效、可执行的仲裁协议;二是争议事项是否具有可仲裁性;三是提起仲裁的争议事项是否在仲裁机构或仲裁员的受案范围内。
《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》理解与适用
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《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》理解与适用文章属性•【公布机关】最高人民法院•【公布日期】2002.02.25•【分类】司法解释解读正文《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》理解与适用一、问题的提出为应对“入世”,迎接挑战,最高人民法院审判委员会第1203次会议讨论通过了《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》(以下简称本规定),同时下发了《关于认真学习贯彻〈关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定〉的通知》(以下简称《通知》)。
二、理解与适用(一)关于行使一审涉外民商事案件管辖权的法院实行集中管辖后,通常有权管辖一审涉外民商事案件(不含海商)的法院为五类三级,但主要是要把普通基层人民法院、中级人民法院的涉外民商事案件的管辖权集中由少数受理案件较多、审判力量较强、审判经验较丰富的中级人民法院行使,亦即省会、自治区首府、直辖市所在地中级人民法院和经济特区、计划单列市中级人民法院,以适应中国“入世”后面临的新形势和新挑战。
国务院批准设立的经济技术开发区法院具有一审涉外民商事案件的管辖权,属于集中管辖的例外。
未设立法院的经济技术开发区不再设立法院管辖此类案件。
“最高人民法院指定的其他中级人民法院”管辖涉外民商事案件也集中管辖的又一例外。
这是针对个别省份涉外民商事案件多,仅由上述中级人民法院管辖管不过来,以及今后发展变化的情况作出的一种补充性规定。
被指定管辖的条件是本辖区内涉外民商事案件相对较多、审判力量较强、远离省会中级人民法院,能够及时正确审理。
对确需指定管辖此类案件并具备这三个条件的中级人民法院,应由所在高级人民法院报经最高人民法院审批后指定,从严掌握,以解决集中管辖带来的部分地区涉外民商事案件管辖的不平衡。
高级人民法院管辖的一审民商事案件是指在辖区内有重大影响的,或者按规定的争议标的金额应由其受理的,或者由最高人民法院交办的案件。
边贸案件争议标的金额较小,如果这些小额诉讼由省城的中级人民法院审理会增加当事人的讼累,实行集中管辖意义不大,故仍维持现状,一、二审案件仍由当地法院管辖。
国际商事仲裁机构仲裁规则规定的区别之处
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国际商事仲裁机构仲裁规则规定的区别之处随着经济全球化的推进,越来越多的中国企业参与到国际的商业事务中,企业到国外发展难免会遇到纠纷,出现纠纷就需要国际商事仲裁机构进⾏仲裁。
那么国际商事仲裁机构仲裁规则规定的区别之处?下⾯由店铺⼩编为读者进⾏解释。
⼀、什么是国际商事仲裁国际商事仲裁,⼜称对外经济贸易及海事仲裁、涉外仲裁等,是指不同国家的公民、法⼈将他们在对外经济贸易及海事中所发⽣的争议,以书⾯的形式,⾃愿交由第三者进⾏评断和裁决。
⼆、国际商事仲裁的机构有哪些1、国际商会仲裁院设⽴于1928年,总部在巴黎。
为国际商会常设仲裁机构。
该仲裁院为⽬前世界上提供国际经贸仲裁服务较多、具有重⼤影响的国际经济仲裁机构。
2、解决投资争议的国际中⼼(ICSID)该机构专门为解决国家契约———国家与外国私⼈投资者签订的“特许协议”或“经济开发协议”所产⽣的争议问题⽽设。
该中⼼为专门性国际组织,具有国际法⼈地位。
ICSID与世界银⾏关系密切。
ICSID仲裁为完全⾃治的管辖体制,不受制于内国法律和内国法院。
在该体制中,缔约国对本国国民和另⼀缔约国根据公约已同意交付仲裁的协议不得给予外交保护或提出国际要求。
内国法院仅限于为ICSID裁决提供便利和给予司法协助。
3、瑞典斯德哥尔摩仲裁院成⽴于1917年。
为斯德哥尔摩商会内部机构,但在职能上独⽴。
瑞典中⽴国的地位,为其公平性提供了很好的保障,瑞典斯德哥尔摩仲裁院享有很好的国际声誉。
该院与中国国际经济贸易仲裁委员会有业务联系。
中国对外经济贸易促进委员会建议,我国当事⼈在选择第三国仲裁机构时,可优先考虑该仲裁院。
4、美国仲裁协会为美国主要的国际商事仲裁机构,于1926年设⽴,总部在纽约,在全国主要城市设有24家分会。
为独⽴的⾮营利性民间组织。
该协会受理的案件多数为美国当事⼈与外国当事⼈之间的争议。
5、⾹港国际仲裁中⼼1985年设⽴,该中⼼为受限制担保并按⾹港公司法的规定设⽴的民间⾮营利性公司。
论国际商事仲裁管辖权异议
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论国际商事仲裁管辖权异议【摘要】国际商事仲裁作为处理跨国商事纠纷的重要机制,仲裁管辖权异议是其中一个关键议题。
本文首先定义了管辖权异议的概念及其重要性,接着探讨了管辖权异议的适用范围和仲裁庭对其处理方式,以及相关的举证责任和审查标准。
最后分析了管辖权异议可能产生的结果和影响。
结论部分强调了国际商事仲裁管辖权异议的重要性,以及完善仲裁程序对处理异议的必要性,并提出了建议以提高管辖权异议的处理效率和公正性。
通过深入研究和分析,本文旨在为国际商事仲裁领域的专业人士和学者提供有益的参考和启发。
【关键词】国际商事仲裁、管辖权异议、仲裁庭、审查标准、举证责任、影响、重要性、完善仲裁程序、建议1. 引言1.1 国际商事仲裁的重要性国际商事仲裁具有更加专业性和灵活性。
由于仲裁庭由涉及领域的专业人士组成,他们对于商事纠纷的性质和背景有更深入的了解,能够更加客观公正地审理案件。
仲裁程序更加灵活,当事人可以根据自己的需要选择仲裁员、语言、审理地点等,更加符合当事人的利益需求。
1.2 仲裁管辖权异议的定义和意义仲裁管辖权异议是指当一方在仲裁程序中对仲裁庭的管辖权提出异议时,另一方需要对此进行审查和回应的程序。
在国际商事仲裁中,管辖权异议是一个重要的程序性问题,直接影响着仲裁案件的正常进行和最终裁决的效力。
管辖权异议的提出可以是由于管辖权范围的争议,如合同中的仲裁条款是否有效等;也可以是由于管辖权条件的争议,如仲裁庭是否具有对该案件的管辖权等。
管辖权异议的意义在于确保仲裁庭的管辖权合法有效,保障当事人的合法权益和公正裁决的实现。
如果管辖权异议得到妥善处理,可以有效减少仲裁程序中可能出现的纠纷,保证裁决的执行力和效力。
对管辖权异议的处理也体现了仲裁程序的公正和透明,增强了当事人对仲裁程序的信任和尊重。
仲裁管辖权异议的定义和意义对于国际商事仲裁的顺利进行和公正裁决的实现具有重要意义。
2. 正文2.1 国际商事仲裁管辖权异议的适用范围国际商事仲裁管辖权异议的适用范围涉及到仲裁协议的订立和解释。
仲裁管辖权异议
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仲裁管辖权异议对仲裁管辖权异议的管辖权国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事⼈约定的某种情况发⽣时对某⼀特定的争议享有审理并做出裁决的权利,是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进⾏审理并做出有拘束⼒的裁决的依据。
管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权⼒提出抗辩,以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。
管辖权问题是仲裁程序必须解决的⾸要问题,是否存在仲裁管辖权,对于仲裁庭和当事⼈都是⼗分关键的问题,它是仲裁程序进⾏的基⽯和条件。
(⼀)仲裁管辖权异议的管辖权在司法程序和仲裁程序之间的分配⽬前,⼤多数国家的仲裁⽴法都采取了管辖权/管辖权理论,即由仲裁庭来决定⾃⼰对特定案件有没有管辖权。
国际商事仲裁实践上,⾃裁管辖理论已经在许多国家的国内仲裁⽴法中得以体现。
体现此原则的联合国贸法会1976年《仲裁规则》,也已被世界上各主要常设仲裁机构及各临时仲裁机构在仲裁实践中采纳。
⽽这些常设仲裁机构本⾝的仲裁规则,⼀般也就仲裁庭对其所审理的仲裁案件的管辖权及仲裁协议的有效性作出裁定。
如国际商会仲裁规则第8条规定:“如果⼀⽅当事⼈就仲裁协议的存在或效⼒提出⼀种或多种理由,⽽仲裁院确信存在这种协议时,仲裁院得在不影响对这种或多种理由的可接受性和实质性下决定继续仲裁。
在这种情况下,有关仲裁员的管辖权应由该仲裁员本⼈决定。
”对于法院与仲裁程序之间就管辖权异议的决定权分配问题,应该坚持仲裁程序对此有优先管辖权。
因为当事⼈选择仲裁,⽽仲裁庭却不具有决定管辖权的权⼒,这是难以想象的。
当争议双⽅约定将他们之间的争议提交仲裁解决时,他们的本意⼀般⽽⾔是将协议项下的所有的争议交由仲裁解决,⽽不是由法院决定。
在⽆相反约定的情况下,仲裁协议的当事⼈的意思是将协议项下的争议的管辖权的权⼒赋予仲裁庭。
笔者认为,鉴于合意因素在国际商事仲裁中居于主导地位,法院审查应限制在最低限度,所以应该尽量满⾜当事⼈通过仲裁解决争端的意愿,以充分充分反映仲裁的契约本质,除⾮仲裁协议存在根本违反公共秩序的情况,否则不应⼲预仲裁庭的管辖权。
管辖权异议申请书移交仲裁
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管辖权异议申请书移交仲裁引言:在国际商事仲裁中,管辖权是一项至关重要的问题。
当一方对仲裁庭的管辖权提出异议时,这将对仲裁程序和结果产生重大影响。
本文将探讨管辖权异议的申请书移交仲裁的相关问题,旨在解释该程序的目的、适用条件以及可能的后果。
一、管辖权异议的背景和意义管辖权是指仲裁庭对争议的审理权限。
在国际商事仲裁中,当一方对仲裁庭的管辖权产生异议时,这意味着该方认为仲裁庭无权审理该争议。
管辖权异议的提出是保护当事人的权益和程序公正的重要手段。
如果一方对仲裁庭的管辖权存在异议,仲裁程序将无法继续进行,直到该异议得到解决。
二、管辖权异议的适用条件管辖权异议的适用条件通常包括以下几个方面:1. 异议必须是明确的:异议申请书必须清楚表明对仲裁庭管辖权的异议,并提供详细的理由和依据。
2. 异议必须是及时的:异议申请书必须在仲裁程序开始后的合理时间内提出,以确保程序的顺利进行。
3. 异议必须是合法的:异议申请书必须基于合法的理由,例如仲裁协议的无效性、仲裁庭的无权审理等。
三、管辖权异议申请书的移交程序在管辖权异议申请书移交仲裁的程序中,以下是一般的步骤:1. 提交异议申请书:一方当事人向仲裁庭提交异议申请书,详细说明对仲裁庭管辖权的异议理由。
2. 对异议申请书的审查:仲裁庭将对异议申请书进行审查,评估其是否满足适用条件,并决定是否接受该异议。
3. 异议的讨论和辩论:仲裁庭将组织一次听证会,让各方当事人就管辖权异议进行辩论和讨论,并听取双方的证据和意见。
4. 仲裁庭的决定:仲裁庭将在审理完异议后作出决定,决定是否接受或驳回该异议。
5. 异议的后续程序:如果仲裁庭接受了管辖权异议,仲裁程序将终止。
如果仲裁庭驳回了管辖权异议,仲裁程序将继续进行。
四、管辖权异议申请书移交仲裁的意义和后果管辖权异议申请书移交仲裁的意义在于确保程序的公正和合法性。
当一方对仲裁庭的管辖权存在异议时,该异议的解决将对仲裁程序和结果产生重大影响。
约定管辖权异议裁定书
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约定管辖权异议裁定书【引言】在现代社会中,法律是维护社会秩序和公平正义的重要工具。
然而,在法律的实施过程中,不可避免地会出现一些争议和纠纷。
为了解决这些问题,法律制度中设立了各种裁判机构和程序。
本文将探讨一种特殊的裁判文书——约定管辖权异议裁定书。
【背景】约定管辖权异议裁定书是指当一方对于另一方提起的诉讼案件的管辖权存在异议时,裁判机构根据双方的约定和相关法律规定,作出的关于管辖权的裁定。
这种裁定书一般由裁判员或专门的仲裁机构签发,具有法律效力。
【正文】一、约定管辖权异议裁定书的作用约定管辖权异议裁定书的主要作用是解决双方对于诉讼案件管辖权的争议。
在国际商事纠纷中,经常会出现跨国诉讼的情况,双方可能属于不同的国家或地区。
为了避免因管辖权争议而导致的法律纠纷,双方可以在合同中约定诉讼的管辖法院或仲裁机构。
当一方对于另一方提起的诉讼案件的管辖权存在异议时,裁判机构可以根据双方的约定和相关法律规定,作出约定管辖权异议裁定书,明确诉讼案件的管辖权。
二、约定管辖权异议裁定书的制定程序约定管辖权异议裁定书的制定程序一般包括以下几个步骤:1. 异议提出:一方在另一方提起的诉讼案件中,认为法院或仲裁机构的管辖权存在问题,可以提出管辖权异议。
2. 裁定申请:异议提出后,一方需要向裁判机构提交裁定申请,说明异议的理由和相关证据。
3. 反对意见:另一方可以对裁定申请提出反对意见,陈述自己的观点和理由。
4. 裁定作出:裁判机构在审查双方的申请和意见后,根据双方的约定和相关法律规定,作出约定管辖权异议裁定书。
5. 生效执行:裁定书作出后,生效执行。
一般情况下,双方应遵守裁定书的规定,履行各自的义务。
三、约定管辖权异议裁定书的特点约定管辖权异议裁定书具有以下几个特点:1. 约束力强:裁定书是由裁判机构或专门的仲裁机构作出的,具有法律效力。
一旦裁定书作出,双方应遵守其规定,履行各自的义务。
2. 灵活性:约定管辖权异议裁定书可以根据双方的约定和相关法律规定,灵活地解决管辖权争议。
管辖权异议申请书移送的仲裁
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管辖权异议申请书移送的仲裁引言在国际商事争议解决中,仲裁作为一种灵活、高效的解决方式,受到了越来越多的关注和应用。
然而,在仲裁程序中,管辖权异议的处理一直是一个关键问题。
本文将就管辖权异议申请书移送的仲裁进行探讨,旨在为相关从业人员提供一些参考和指导。
一、管辖权异议的概念与特点管辖权异议是指当被申请人认为仲裁庭没有管辖权时,可以向仲裁庭提出的异议。
管辖权异议的主要特点是具有程序性、独立性和先决性。
首先,管辖权异议是一项程序性的权利。
当一方对仲裁庭的管辖权产生异议时,可以通过提出管辖权异议申请书来行使自己的权利。
这一程序性特点保障了当事人在仲裁过程中的合法权益。
其次,管辖权异议具有独立性。
管辖权异议是与仲裁案件本身相独立的一项争议。
无论仲裁案件的结果如何,管辖权异议都应该得到独立审查和解决。
最后,管辖权异议具有先决性。
管辖权异议是仲裁程序中的一道门槛,其处理结果将直接影响到仲裁庭是否有权审理争议。
因此,在管辖权异议未解决之前,仲裁庭无法继续进行其他程序。
二、管辖权异议的移送问题管辖权异议的移送是指管辖权异议申请书的处理程序。
在国际商事仲裁中,存在两种不同的移送方式,即移送给仲裁庭和移送给法院。
1. 移送给仲裁庭在一些仲裁规则中,管辖权异议申请书可以直接移送给仲裁庭进行处理。
仲裁庭将在一定时间内审查此异议,并作出裁决。
这种方式的好处是能够保持仲裁程序的连贯性和高效性,避免了中断和延误。
然而,移送给仲裁庭也存在一些问题。
首先,仲裁庭可能对自身的管辖权产生偏见,从而影响对管辖权异议的审查结果。
其次,仲裁庭的决定可能缺乏法律依据和监督,容易引发争议。
因此,在移送给仲裁庭时,需要保证仲裁庭的独立性和公正性。
2. 移送给法院另一种常见的移送方式是将管辖权异议申请书移送给法院进行处理。
在这种情况下,法院将对管辖权异议进行审查,并作出最终裁决。
这种方式的好处是能够确保裁决的合法性和权威性,避免了仲裁庭的偏见和争议。
国际商事仲裁的自裁管辖权原则探析——兼议我国《仲裁法》的完善
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自裁管辖权原则是国际商事仲裁中的一项基本原则,旨在保护当事人的自主选择权和仲 裁机构的权威性。
在国际商事仲裁实践中,自裁管辖权原则的适用对于确保仲裁裁决的合法性和有效性具 有重要意义。
仲裁管辖权异议:当事人对仲裁管辖权有异议的,应当在答辩期间提出,由仲裁机构进行裁决。
仲裁裁决效力认定:当事人对仲裁裁决不服的,可以在法定期限内向人民法院起诉或者申请撤销, 由人民法院进行审查。
仲裁裁决执行:当事人应当履行仲裁裁决,否则另一方当事人可以向人民法院申请强制执行,由 人民法院进行审查和执行。
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国际商事仲裁自裁 管辖权原则的内涵
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自裁管辖权原则的定义
自裁管辖权原则是指仲裁机构仅在当事人自愿提交仲裁且仲裁协议合法有效的前提下, 才有权对当事人之间的纠纷进行裁决。
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国际商事仲裁自裁管辖权 原则的实践案例分析
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自裁管辖权原则在案例中的体现与争议焦点
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我国在国际商事仲裁自裁管辖权原则中的发展机遇与挑战
我国在国际商事仲裁自裁管辖权原则中的未来展望
国际商事仲裁自裁管辖权原则对国际商事仲裁 的影响
减少当事人选择仲裁解决纠 纷的顾虑
国际商事仲裁案例研究经典与典型案例分析
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本案的争议焦点主要集中在劳务费用支付、劳务人员权益保障及合同解除等方面。
仲裁结果
经过审理,仲裁庭认为劳务输入方未按合同约定支付劳务费用且存在侵害劳务人员权益的 行为,裁定其承担相应违约责任;同时支持劳务输出方关于合同解除及赔偿的部分诉求。
CHAPTER 05
仲裁程序与裁决执行
仲裁程序的启动与受理
随着国际商事交易的不断发展和变化 ,国际商事仲裁实践也在不断发展和 完善,包括仲裁规则的制定、仲裁庭 的组成、仲裁程序的进行等方面。
研究不足与展望
研究不足
目前对于国际商事仲裁案例的研究还存在一 些不足,如案例收集不够全面、案例分析不 够深入、理论与实践结合不够紧密等。
展望
未来可以进一步加强对国际商事仲裁案例的 收集、整理和分析工作,建立更加完善的案 例数据库和案例研究体系,为国际商事仲裁 实践提供更加全面和深入的指导和支持。同 时,可以进一步探讨国际商事仲裁的发展趋 势和未来挑战,为国际商事仲裁的未来发展
有普遍性和典型性。
时效性
所选案例应能反映国际商事仲 裁的最一定的争议性 和复杂性,能引发深入的思考
和讨论。
多样性
所选案例应涵盖不同国家、不 同行业、不同争议类型的国际 商事仲裁案件,具有多样性。
CHAPTER 02
国际商事仲裁法律框架
国际商事仲裁法律渊源
当事人对仲裁机构的管辖权有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提 出。
CHAPTER 03
经典案例分析
案例一:涉及国际货物买卖合同的争议
案件概述
本案涉及一份国际货物买卖合同,双方因货物质量、交货时间和付款方式等问题产生争议。申请人( 买方)要求被申请人(卖方)赔偿因货物质量问题造成的损失,而被申请人则反诉申请人未按约定时 间付款。
法学专业毕业论文论国际民商事案件管辖权冲突的解决
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法学专业毕业论文论国际民商事案件管辖权冲突的解决国际民商事案件管辖权冲突的解决随着全球化的发展和经济交往的日益紧密,国际民商事案件的频繁发生给各国司法系统带来了巨大的挑战。
在国际交往中,当一方当事人位于A国,而另一方位于B国,如果发生纠纷,那么应由哪个国家的法院来管辖此案呢?这就涉及到国际民商事案件管辖权冲突的问题。
一、管辖权的概念和意义管辖权是指法院在一定范围内对所提起的诉讼进行审理的权力。
在国际民商事案件中,管辖权的正确适用对保障当事人的合法权益、维护司法公正以及跨国经济交流的顺利进行具有重要意义。
然而,由于各国立法体制、法律制度和法律观念的不同,管辖权的冲突不可避免。
二、管辖权冲突的原因1. 地域性原因地域性原因是指当事人位于不同的国家或地区,而案件发生的地域也涉及到多个国家或地区。
当发生案件时,两个或多个国家的法院都可能宣称对该案拥有管辖权,从而引发管辖权冲突。
2. 法律制度差异不同国家的法律制度存在差异,包括法律规范、诉讼程序、法院组织等方面。
由于这些差异,当事人在选择管辖法院时可能会出现冲突,使案件陷入复杂的管辖权争议。
三、国际公约与协定为了解决国际民商事案件的管辖权冲突,国际社会通过制定国际公约和协定,建立了一套管辖权的解决机制。
例如,国际私法公约和国际仲裁公约等文件为各国提供了在国际案件中解决管辖权冲突的指导原则和方法。
1. 国际私法公约国际私法公约是指各国政府为解决民事和商事案件的管辖权争议而签订的协议。
这些公约在规定管辖权争议解决原则的同时,也明确了国际民商事案件管辖权规则的适用范围和程序。
2. 国际仲裁公约国际仲裁公约是为解决跨国商事争端而制定的一套国际仲裁规则。
根据这些公约的规定,当事人可以协议选择仲裁这一管辖方式,将争议提交给国际仲裁机构进行处理,避免了不同国家法院管辖权的冲突。
四、解决国际民商事案件管辖权冲突的原则为了解决国际民商事案件管辖权冲突,各国普遍遵循以下原则:1. 接近当事人原则接近当事人原则是指应选择与案件有最密切联系的法院来行使管辖权。
论国际商事合同纠纷仲裁处理7篇
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论国际商事合同纠纷仲裁处理7篇第1篇示例:国际商事合同纠纷仲裁处理是国际商事法领域的重要议题,随着国际贸易和投资的不断增加,涉及到国际商事合同的纠纷也愈发频繁。
在国际贸易中,当合同一方或双方不能履行合同义务时,就会发生合同纠纷。
为了有效解决这些纠纷,采取仲裁方式来处理已经成为国际商事合同纠纷的主流选择。
一、国际商事合同纠纷的特点国际商事合同纠纷的特点主要表现在以下几个方面:1. 跨越国界:国际商事合同纠纷双方往往位于不同的国家,具有跨国界特点,纠纷处理面临不同国家的法律及司法制度差异。
如何协调不同国家的法律规定和程序规则成为解决纠纷的关键问题。
2. 多元化权利:合同双方的权利和义务涉及多个国家的法律,需要充分考虑不同国家法律文化、商业习惯等因素。
3. 复杂性:国际商事合同纠纷往往伴随着诸如货物质量、价格、交付期限、违约责任等复杂的问题,需要专业知识和技能来解决。
4. 高度专业性:国际商事合同纠纷需要专业的仲裁机构和仲裁员来处理,以确保公平和专业的裁决。
二、国际商事合同纠纷的解决方式国际商事合同纠纷的解决方式主要包括诉讼和仲裁两种方式。
相对于国内法院诉讼程序,仲裁具有更多的优势,尤其是在国际商事领域,仲裁更是被广泛应用。
仲裁的优势主要表现在以下几个方面:1. 快速:仲裁程序相对于诉讼程序更为迅速,可以更快地解决纠纷,节约时间和成本。
2. 专业:仲裁员通常由专业人士组成,具有相关领域的专业知识和经验,能够对纠纷作出专业且公正的裁决。
3. 灵活:仲裁程序相对于诉讼程序更为灵活,当事人可以自行约定仲裁程序和程序规则,更适应国际商事合同的特点。
4. 隐私性:仲裁程序比诉讼程序更加保护当事人的隐私,纠纷处理过程不公开,保护商业秘密和商誉。
三、国际商事合同纠纷仲裁处理的流程国际商事合同纠纷仲裁处理的流程通常包括以下几个步骤:1. 仲裁协议:在国际商事合同中通常会约定仲裁条款,明确当事人选择的仲裁机构和程序。
如果双方在合同中没有约定仲裁条款,可以在纠纷发生后达成书面仲裁协议。
仲裁机构管辖权异议
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仲裁机构管辖权异议仲裁机构管辖权异议一、引言在国际商事领域,仲裁作为一种常见的争议解决方式,被广泛采用。
仲裁机构在仲裁程序中发挥着至关重要的作用,其管辖权的认定至关重要。
然而,在仲裁程序中,当一方对仲裁机构的管辖权产生异议时,这往往会引发诸多问题和争议。
本文将围绕仲裁机构管辖权异议展开探讨,旨在从深度和广度两个维度对该主题进行全面评估。
二、仲裁机构的管辖权和其重要性仲裁机构在仲裁程序中的管辖权被视为一项重要的法律义务。
仲裁机构的管辖权主要包括本管辖权和派生管辖权两个方面。
本管辖权是指仲裁机构对仲裁案件的直接管辖权,由双方当事人的仲裁协议确定。
而派生管辖权是指仲裁机构对与仲裁案件有关联的第三方进行管辖的权力。
仲裁机构的管辖权的确立对保证仲裁程序的有效性和公正性至关重要。
只有当仲裁机构具有合法的管辖权时,仲裁裁决才能被认可及执行,并为当事人提供一种可信赖的争议解决机制。
仲裁机构管辖权的认定是仲裁程序的基础和前提,对于当事人的权益保护和争议解决的效率至关重要。
三、仲裁机构管辖权异议的产生原因和方法仲裁机构管辖权异议产生的原因多种多样。
当事人对仲裁协议的效力产生异议,主张仲裁机构缺乏管辖权;另当事人可能对仲裁程序中某些程序性问题提出异议,如仲裁机构的组成、仲裁庭的任命等。
针对仲裁机构管辖权异议,当事人可以采取以下几种方法来解决:1. 仲裁机构自行认定:根据仲裁协议的约定,仲裁机构可以自行认定其是否具有管辖权。
如果仲裁机构认定自己具有管辖权,当事人可以接受或继续争议;如果仲裁机构认定自己无管辖权,当事人可以寻求其他争议解决方式。
2. 司法审查:当事人可以向法院提起管辖权异议诉讼。
在一些国家的仲裁法中,规定了可以向法院提起管辖权异议诉讼的条件和程序。
如果法院认定仲裁机构具有管辖权,当事人需要接受仲裁程序;如果法院认定仲裁机构无管辖权,当事人可以寻求其他争议解决方式。
3. 协商和调解:当事人也可以通过协商和调解的方式解决管辖权异议。
仲裁管辖权异议书
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仲裁管辖权异议书这东西可不是随便写写的哦。
它得有依据,不能瞎编乱造。
比如说,可能是仲裁协议本身就有问题,像协议不是双方自愿签的呀,或者协议里对仲裁的约定根本就不清楚,让人摸不着头脑。
又或者呢,这个事儿根本就不在仲裁协议约定的范围之内,就好比约定了只仲裁关于房子买卖的事儿,结果现在要仲裁车子的事儿,这肯定不行嘛。
写这个异议书可重要啦。
要是你觉得仲裁庭没权管,你还不吭声,那就等于默认了人家可以管。
这就像你被冤枉了,你却不辩解,那别人就会觉得你是默认了呢。
而且啊,这可能关系到整个案子的走向。
如果仲裁庭真的没有管辖权,却还审了这个案子,那最后的裁决可能就是无效的呀。
这就像盖房子,地基都没打好,房子怎么能稳呢?所以,及时提出管辖权异议,就像是在纠正一个可能会导致大错的小错误,可不能马虎。
1. 开头部分。
- 要写清楚自己是谁,是哪一方当事人。
就像自我介绍一样,得让人家知道这个异议是从哪儿来的。
比如说“我是某某某,是这个案子里的申请人/被申请人”。
- 然后呢,要明确地指出你对哪个仲裁机构或者仲裁庭的管辖权有异议。
不能含糊其辞,得清清楚楚地说“我觉得某某仲裁委员会没有权力管我们这个案子”。
2. 事实与理由部分。
- 这可是重点哦。
要把你为什么觉得没有管辖权的原因详细地写出来。
如果是仲裁协议的问题,就把协议里不对劲的地方指出来。
比如说“这个仲裁协议是在我被胁迫的情况下签的,我当时根本就不想签,是有人逼着我签的,所以这个协议本身就是无效的,那基于这个无效协议的仲裁管辖权当然也不存在啦。
”- 要是因为仲裁事项的问题呢,也要说得明明白白。
“我们的仲裁协议只提到了关于合同违约的仲裁,但是现在这个案子是关于侵权的,和合同违约完全是两码事,所以这个仲裁庭不应该管这个侵权的事儿。
”3. 结尾部分。
- 要表达自己的诉求。
比如说“希望仲裁庭能够重新审查管辖权的问题,停止对这个案子的审理,直到管辖权的问题得到妥善解决。
”- 最后呢,别忘了签名和写上日期。
管辖权异议书
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管辖权异议书
尊敬的法院:
本案涉及的诉讼请求双方存在管辖权异议,依据有关法律法规,我方提出以下异议:
一、异议事实
本案涉及诉讼双方均为中华人民共和国(以下简称“中国”)境内的中外合资企业,在签订合同的过程中,在中华人民共和国以外的国家签署了一份合同,在合同中规定了管辖法院为海外的仲裁机构。
因此,我们认为此案的管辖权属于海外仲裁机构,不属于贵法院管辖范围。
二、异议理由
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十二条规定:“外国人、无国籍人、外国企业和组织、无住所地的香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人,可以选择提起诉讼或者申请仲裁。
”根据该条法律规定,中外合资企业在中华人民共和国境内享有与外国企业相同的诉讼权利。
另外,根据《中华人民共和国合同法》第九条规定:“合同当事人可以依照《中华人民共和国法》,或者根据合同所涉及交易习惯或者商业惯例,选择对合同争议适用的法律。
”根据这一规定,本案中双方在合同中明确约定了仲裁机构,即选择了不适用中国法律的方式,因此,贵法院无法对本案提出的诉讼事项进行管辖。
三、请求处理
鉴于上述情况,我们请求贵法院裁定本案管辖权不属于贵法院,将该案转入由双方合同中明确规定的海外仲裁机构处理,谢谢!
此致,
敬礼!
作者:未知。
国际商事仲裁管辖权异议
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国际商事仲裁管辖权异议一、国际商事管辖权异议概述国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议享有审理并做出裁决的权利,是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁决的依据。
管辖权异议就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权力提出抗辩,以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。
管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题,是否存在仲裁管辖权,对于仲裁庭和当事人都是十分关键的问题,它是仲裁程序进行的基石和条件。
管辖权的问题没有处理好,没有管辖权,即使做出了裁决书,也可能被法院撤销或者拒绝执行。
对仲裁管辖权的异议,按照异议所针对的对象划分,可分为针对仲裁机构提出的管辖权异议和针对仲裁庭提出的管辖权异议。
前者只可能发生于机构仲裁中,后者既可能发生于机构仲裁中,也可能发生于临时仲裁中。
如果按照所提异议是否涉及仲裁管辖权之根本所在,也可将管辖权异议分为两类:一类是部分异议,一类是完全异议。
对提交仲裁庭的仲裁请求或反诉请求中的某些问题是否属于仲裁管辖范围而提出质疑,属于对仲裁管辖权的部分异议。
如果从根本上否定仲裁机构或仲裁庭进行有关仲裁活动的权力,则属于对仲裁管辖权的完全异议。
如果按照所提出的管辖权异议的内容来划分,可以分为仲裁庭根本就没有管辖权的异议和仲裁庭行使管辖权不当的异议。
第一种情形是指当事人认为根本就没有订立仲裁协议或协议无效等原因使得仲裁庭根本就没有管辖权;后一种情况指仲裁庭有管辖权但没有恰当行使,包括仲裁庭超越管辖权和裁决并未解决当事人所提交的全部争议,即通常所说的超裁和漏裁。
二、管辖权异议的依据(一)裁决程序中概而言之,仲裁管辖权来自于当事人的协议以及法律规定对该协议效力的限制。
从立法和实践来看,仲裁机构或仲裁员以及法院在确定仲裁管辖权时主要考虑下面三个因素:一是当事人之间有无签订有效、可执行的仲裁协议;二是争议事项是否具有可仲裁性;三是提起仲裁的争议事项是否在仲裁机构或仲裁员的受案范围内。
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我对国际商事仲裁管辖权异议的看法
商学院089班沈蕾24号
国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议享有审理并做出裁决的权利,是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁决的依据。
管辖权异议,就是对仲裁机构或仲裁庭审理案件做出裁决的权力提出抗辩,以否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。
管辖权问题是仲裁程序必须解决的首要问题,是仲裁程序进行的基石和条件。
鉴于仲裁管辖权主要来源于当事人之间的仲裁协议,因此,有关仲裁管辖权的规定,主要体现在法律对仲裁协议及其有效性的认定上。
即只有当事人之间存在着有效仲裁协议,仲裁庭(机构)才有可能取得对仲裁协议项下争议的管辖权。
一、管辖权异议的依据
1、对仲裁协议的异议
商事仲裁协议是指,当事人各方同意将他们之间的确定的不论是契约性或非契约性的法律关系上已经发生或可能发生的一切或某些争议提交仲裁的协议。
它是确定商事仲裁管辖权的必要条件之一,被称作商事仲裁的基石。
仲裁协议具有法律拘束力,一方面,仲裁协议是任何一方当事人将争议提交仲裁的依据,一旦发生仲裁协议范围内的争议,当事人不得单方就同一争议向法院起诉;另一方面,仲裁协议也是仲裁机构和仲裁庭受理争议案件的依据,是仲裁机构取得管辖权的必要条件之一。
对仲裁协议的异议主要是当事人提出仲裁协议是无效的或不可执行的。
例如,在申请人东方电力安装股份公司与被申请人辽宁对销贸易公司的案件中,被申请人提出管辖权异议,理由是双方没有约定明确的仲裁条款。
双方在合同中约定的争议解决的条款为“一切因执行合同或与本合同有关的争议,双方应友好协商解决,如不能解决,可通过被告国对外贸易仲裁机关裁决。
”被申请人认为对仲裁机关约定不明确,根据仲裁法第16条,该仲裁条款是无效的。
中国国际经济贸易仲裁委员会(CIETAC)于2004年11月做出裁定认为,《仲裁法》第16条关于仲裁协议应当具有“选定的仲裁委员会”的要求,不仅包含双方当事人在仲裁协议中明确写明了仲裁机构的名称这种形式,还包含双方虽未写出仲裁机构的名称,但可以根据双方当事人的意思表示而合理确定出特定的仲裁委员会这种情况。
否则,许多在实践中可操作的仲裁条款将因其措辞不够规范而无效,影响当事人实现以仲裁方式解决纠纷的愿望。
本案中尽管双方当事人的所在国俄罗斯和中国目前都有多家涉外仲裁机构,但在本案合同签订的时候,中国的涉外商事仲裁机构只有中国国际经济贸易仲裁委员会一家,因此尽管仲裁机构的名称在仲裁条约中没有明示,但通过申请人提起针对中方仲裁的行为已将仲裁机构特定化,从而符合仲裁法第16条关于“选定的仲裁委员会”的要求,因而仲裁委员会对本案具有管辖权。
2、对可仲裁性的异议
商事仲裁只适宜于一定特性的争议,这是各国仲裁法及相关国际立法都认可的原则,也就是说,对当事人约定提交仲裁的争议,并不见得都可以由仲裁员行使实体管辖权,仲裁员或法院首先必须确定有关争议事项是否在仲裁范围之内,可否通过仲裁方式解决,这就是所谓争议事项可仲裁性的问题。
概言之,可仲裁性问题实际上是国家对仲裁范围施加的一种限制,即一些争议可以仲裁解决,而另一些争议却不能通过仲裁方式解决。
大约37%的缔约国包括如美国、加拿大、韩国和中国这样主要的贸易国家采用了商事保留条款。
争议事项可仲裁性的概念实际上是对仲裁范围施以的一种公共政策限制。
每一个国家都可以出于本国公共政策的考虑,决定哪些问题可以通过仲裁解决,哪些问题不可以通过仲裁解决。
根据仲裁制度本身特殊性和目前国际上通行做法,各国在确定仲裁管辖范围时,已形成几项原则:
(1)仲裁纠纷的双方当事人必须是平等主体;
(2)仲裁事项是当事人有权处分的实体权利;
(3)仲裁事项是民商事争议,一般表述为“契约性和非契约性商事争议”。
关于可仲裁性问题,我国《仲裁法》规定:“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产
纠纷,可以仲裁。
”同时又规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。
”这两条分别以概括和列举排除方式界定了中国商事仲裁的适用范围。
涉及犯罪的刑事案件显然是不可以仲裁的
3、对仲裁机构受案范围的异议
现代商事仲裁主要是机构仲裁。
一些机构是专业性的,只仲裁某一领域的商事争议,另一些机构则是综合性的,只要是可仲裁的争议均可提交其解决。
对受案范围这一问题,在仲裁立法中予以明确规定的国家并不多见,大多数仲裁机构的仲裁规则对本机构的受案范围则有所规定。
如1998年《国际商会仲裁规则》第1条限定国际商会仲裁院的职能是以仲裁方式解决国际性的商事争议,但根据仲裁协议,仲裁院也处理非国际性商业争议。
1994年《世界知识产权组织仲裁中心仲裁规则》未规定受案范围,该中心不仅可受理国际上私人间的知识产权争议,也可以受理其他争议。
仲裁机构应当遵守自己的受案范围,即使该范围是仲裁机构自己划定的,对其仍有强制力。
仲裁机构受理了权限以外的争议,对方当事人有可能认为该争议对该机构来说是不可仲裁的,该机构不具有管辖权。
根据《纽约公约》第2条、第5条或有类似内容的法律,对这种裁决法院可拒绝承认和执行。
二、管辖权的异议的确定
1、目前,大多数国家的仲裁立法都采取了管辖权/管辖权理论,即由仲裁庭来决定自己对特定案件有无管辖权,自裁管辖理论已在国际国内仲裁立法中得以体现。
2、大多数国家都承认仲裁庭有权调查对自身提出的管辖权异议,因为这是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本权力。
四、国际商事仲裁管辖权异议的提出
1、管辖权异议提出的主体
在仲裁程序中,通常是被申请人提出管辖权异议,否定仲裁机构或仲裁庭的管辖权。
裁决做出后,在裁决的异议和撤销阶段,通常由撤销申请人提出;在裁决的承认与执行中,通常由被申请执行人提出。
2、管辖权异议提出的时限
国际商事仲裁程序开始后,无论是申请人还是被申请人,如果对仲裁机构或仲裁庭的全部或部分管辖权有异议,应及时提出,这是大多数国家仲裁法和仲裁机构的仲裁规则所要求的。
毫无疑问,当事人及时抗辩管辖权的权利,有助于保证仲裁程序在尊重当事人意愿及法律规定的基础上进行,也有助于仲裁庭及时确定自己的管辖权,以免无谓地浪费当事人的时间、精力和金钱。
五、对中国的启示
绝大部分国家的法律和仲裁机构的仲裁规则都是把对仲裁管辖权异议作出决定的权力授予了仲裁庭而不是仲裁机构。
被诸多国家和地区采用的联合国《示范法》规定:“仲裁庭可以对它自己的管辖权包括对仲裁协议的存在或效力的任何异议,作出裁定。
”我国的仲裁法却没有采纳,不能不说是一个遗憾。
对于国际商事仲裁来说,管辖权具有重要意义。
有效的仲裁协议是仲裁管辖权的基础;随着国际商事仲裁的作用日渐重要,我国的在这方面的立法有待改善。