中国法律思想史讲义

中国法律思想史讲义

——王亚军主讲

绪论

一、中国法律思想史的研究对象：

历史上中国各种法律观点、学说和理论的内容、本质、作用、特点及其产生、发展演变和相互斗争、吸收、影响的过程和规律。

二、中国法律思想史的历史发展线索：

从上古三代到“五四”时期，历经奴隶制、封建制和半封建半殖民地三种

社会具体发展线索：

1、夏、商、周（西周）时期：

“恭行天罚”的神权法和“亲亲、尊尊”的宗法“礼治”思想。

2、春秋战国时期：

儒、墨、道、法诸家争鸣1，儒家以孔孟荀为代表，主张维护“礼治”，提

倡“德治”，重视“人治”，对封建正统法律影响较大；

墨家主张：“兼相爱、交相利”的法律观为核心，“一同天下之义”的法律起源论，“赏当贤，罚当暴”刑赏论；

道家以老庄为代表，主张“道法自然”，崇尚“无为而无不为”，反对一切

人定法；

以李悝、吴起、商鞅、慎到、申不害、韩非、李斯为代表的法家，基于人

性恶的理论基础，主张“以法治国”，提倡“重刑”论。

3、秦汉到鸦片战争时期：

经历“以经决狱”、“以经注律”、“以经立法”三个阶段的历史发展，中国

封建正统法律思想正式形成。

4、鸦片战争到“五四”近代法律思想时期：

第一次鸦片战争前后，面对民族危亡，封建统治阶级内部分化出以龚自珍、林则徐、魏源为代表的地主阶级改革派，他们是中国近代第一批睁眼看世界的

先进人物，他们要求抵抗外来侵略，大胆批判腐朽的封建政治制度，主张“师

夷长技以制夷”倡导“变法图强”；

太平天国革命运动在革命前期颁布《天朝田亩制度》，提出废除封建土地所有制，建立“无人不均匀，无人不饱暖”的理想社会；在革命后期颁布了《资

政新编》，全面阐述发展了资本主义思想，提出实行一些资产阶级法制度主张。；

第二次鸦片战争后，以地方大员曾国藩、李鸿章、张之洞以“自强”、“求富”为目的，主张“中学为体、西学为用”的洋务派出现；

中日甲午战争后，为了救亡图存，以康梁谭严为代表的资产阶级改良派，

主张学习西方，实行君主立宪，变法维新；

1司马谈对百家分类为：阴阳家、儒家、墨家、名家、法家、道德家（道家）六家；刘歆分为十家，增加了：纵横家、杂家、农家、小说家；冯友兰将司马谈六家套用刘歆的观点，认为：儒家流盖出于文士；墨家流盖出于武士；道家流盖出于隐士；名家流盖出于辩者；阴阳家流盖出于方士；法家流盖出于法述之士。

以孙中山为代表的资产阶级革命派主张暴力革命，推翻清政府专制统治，倡导以“三民主义”、“五权宪法”为核心的资产阶级共和国方案。

三、中国法律思想史的特点：

1、以家族为本位的宗法思想指导立法。

2、皇权至上，法自君出。

3、等级特权观念浓厚。

4、“重德轻刑”和“重义轻利”。

四、学习中国法律思想史的意义：

1、从历史学的角度出发：史学研究三层世界，一历史是什么；二历史“为什么是什么”；三历史能为我们的现在和将来提供什么，更着重在于第三层意义。此外钱穆先生《国史大纲》指出：“若一民族对以往历史无所了知，此必为无文化之民族，此民族中之分子，对其民族必无甚深之爱，必不能为其民族真奋斗而牺牲，此民族终将无争存于并世之力量。”

2、从法学的角度出发：美国法学家庞德《法理学》指出法律作为一门科学，其研究方法有四种（分析方法、历史方法、哲理方法、社会学方法），历史方法即是“通过研究法律的过去揭示当代的法律原理”，也是史学第三层世界的反映。

五、参考书目：

1、张国华：《中国法律思想史新编》，北京大学出版社1998年版。

2、杨鸿烈：《中国法律思想史》，中国政法大学出版社2004年版。

3、郭建：《獬豸的投影——中国法文化》，上海三联书店2006年版。

4、刘星：《中国法律思想导论-——故事与观念》法律出版社2008年版。

5、冯友兰：《中国哲学简史》，北京大学出版社1996年版。

6、梁治平：《新波斯人信札》，中国法制出版社。

第一章、夏、商、周时期的法律思想

第一节、夏、商、西周时期的“神权法”思想中国古代的神权法形成于夏，极盛于商，动摇于西周。极力鼓吹秉承“皇天”的旨意（天命）来统治人民，“有夏服天命”、“有殷受天命”、“丕显文王，受天有大命”之说。

一、夏商时期的“天命”、“天罚”思想：

夏启征讨有扈氏发布《甘誓》：“威侮五行，弃怠三正，天用剿绝其命，

今予惟恭行天之罚”。

殷商“率民以事神”，鼓吹“天命玄鸟，降而生商”，传说简狄食燕子卵生

下商先王契，宣扬天帝与祖宗神的统一。

二、西周“以德配天”的君权神授说：

王朝的更迭，面临两大难题需要解决：一是“（天）上帝”是商王的祖宗神，现为何又转归周王；二是受“天”保佑的商王为什么会王冠落地呢？

“皇天无亲，惟德是辅”、“以德配天、敬天保民”的新的君权神授的理论

阐释，解决武王伐纣的革命合理性，以“德”为媒介，为后世的王权转移提供

理论依据。

同时也意味着神权的动摇，仅凭神权不足以维系统治，西周统治者开始重

视民心向背，作为统治者有德或失德的标尺，要长治久安就必须“怀保小民”。

周公旦提出“明德慎罚”的施政方针：

其一、要求施“德政”：勤政、惠民、裕民、任贤；

其二、要求“慎刑”：罪刑相称的“中罚”、区分故意“非眚”和过失“眚”初犯（非终）和惯犯（惟终）、慎重断案、疑罪从轻等。

第二节、西周以“宗法”为核心的“礼治”思想

宗法即以血缘为纽带调整家族内部关系的行为规范。

一、宗法制：

1、嫡长子继承制度的确立

2、分封制：“封国土、建诸侯”的金字塔等级的“世卿世禄制”

受封者一是同一血缘亲属、二是因功受封的异姓诸侯（联姻强化联系）

二、“礼治”的思想：

1、周公制礼：

对夏商以来的宗法传统习惯进行了整理、补充，厘定成一套维护宗法等级

制为中心的行为规范和相应的典章制度、礼节仪式。起到“经国家、定社稷、

序民人、利后嗣”的作用。

《说文解字》“礼，履也，所以事神致福也。”

2、礼治的基本原则：“亲亲”（维护父权）、“尊尊”（维护君权）、长长（小辈

敬重长辈）、男女有别（男尊女卑，男女授受不亲）。其后演化为封建“三纲”

。

《礼记·礼运》具体表述礼治思想具体体现“父慈子孝、兄良弟悌、夫义妇听、长惠幼顺、君仁臣忠”。

3、适用原则：“礼不下庶人，刑不上大夫”