第一章 国际商法导论

下列哪些属于国际商法的渊源? 思考 下列哪些属于国际商法的渊源 A 1980年《联合国国际货物买卖合同公约》 年 联合国国际货物买卖合同公约》 B．《中华人民共和国道路交通安全法》 ． 中华人民共和国道路交通安全法》 C．2000年《国际贸易术语解释通则》 ． 年 国际贸易术语解释通则》 D．《中华人民共和国合同法》 ． 中华人民共和国合同法》 E. 美国统一商法典 F. 四川省高级人民法院判例 G. 美国上诉法院判例
第一章 国际商法导论
一、国际商法的概念 二、国际商法的渊源 三、大陆法系与英美法系的比较
第1节 国际商法的概念 节
【案例1】A公司是美国商人在中国厦门设立的独资 案例1 公司是美国商人在中国厦门设立的独资 企业。同年3月 公司与营业地位于福州B公司签 企业。同年 月，A公司与营业地位于福州 公司签 公司与营业地位于福州 台电脑买卖合同， 月前交货， 订1000台电脑买卖合同，同年 月前交货，交货地 台电脑买卖合同 同年6月前交货 点在B公司营业地 除其他条款外，合同还约定： 公司营业地。 点在 公司营业地。除其他条款外，合同还约定： 因本合同发生纠纷，双方应友好协商解决。 因本合同发生纠纷，双方应友好协商解决。若协商 不成，则提交厦门市中级人民法院根据《 不成，则提交厦门市中级人民法院根据《联合国国 际货物买卖合同公约》解决。后由于 公司无法按 际货物买卖合同公约》解决。后由于A公司无法按 时交货，福州B公司向 公司提出索赔要求， 公司向A公司提出索赔要求 时交货，福州 公司向 公司提出索赔要求，双方因 赔偿金额问题发生争议，诉至厦门市中级人民法院。 赔偿金额问题发生争议，诉至厦门市中级人民法院。
【参考结论】从本案来看，由于中国和德国都是 参考结论】从本案来看， 联合国《国际货物买卖合同公约》的成员国， 联合国《国际货物买卖合同公约》的成员国，该 公约适用于本案。 公约适用于本案。 根据联合国国际货物买卖合 同公约第9条之规定 本案当事人选用了FOB术 条之规定， 同公约第 条之规定，本案当事人选用了 术 而无其它另行约定，所以， 语，而无其它另行约定，所以，应当认定 《Incoterms2000》适用于本案。按照 》适用于本案。 术语项下， 《Incoterms2000》的有关规定，FOB术语项下， 》的有关规定， 术语项下 联系船舶、签订运输合同是买方的义务。 联系船舶、签订运输合同是买方的义务。
第2节 国际商法的渊源 节
【案例2】2001年12月，中国深圳某进出口公司与某德 案例 】 年 月 国公司签订了6万箱芦笋罐头出口合同 万箱芦笋罐头出口合同， 国公司签订了 万箱芦笋罐头出口合同，价格条件为 FOB青岛，目的港为汉堡，装船时间为 青岛， 青岛 目的港为汉堡，装船时间为2002年6月。深 年 月 圳公司负责联系船舶，德国公司开立以深圳公司为受益 圳公司负责联系船舶， 人的不可撤销信用证。合同签订后， 人的不可撤销信用证。合同签订后，深圳公司依约备好 了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张， 了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张， 深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船， 深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船， 并声称：根据《 并声称：根据《Incoterms2000》，作为买方的德国公 》 司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复： 司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复：双 方合同并未约定应用《 方合同并未约定应用《Incoterms2000》，所以，深圳 》 所以， 公司不能将其作为依据。 公司不能将其作为依据。
【法律问题】 法律问题】 (1)国际商法的调整对象是什么 国际商法的调整对象是什么? 国际商法的调整对象是什么 (2)上述合同对适用法律的约定是否有效 上述合同对适用法律的约定是否有效? 上述合同对适用法律的约定是否有效
【法律与法理分析】 法律与法理分析】 国际商法是调整国际商事关系的法律规范。 国际商法是调整国际商事关系的法律规范。国 际商事关系是指具有国际因素的商事关系。 际商事关系是指具有国际因素的商事关系。“国 际”（international）不是指“国家与国家之 ）不是指“ 而是指“跨越国界” 间”，而是指“跨越国界”（transnational）的 ） 意思。 跨越国界”具体的意思就是说， 意思。“跨越国界”具体的意思就是说，在国际 商事交易关系的主体、客体和内容(权利 权利、 商事交易关系的主体、客体和内容 权利、义务的 法律事实)这三要素中，至少有一个要素与跨越国 法律事实 这三要素中， 这三要素中 界有联系， 界有联系，即：
【参考结论】本案中的船舶买卖合同当事人没有选 参考结论】 择应适用的法律，由于该船在美国建造并登记注册， 择应适用的法律，由于该船在美国建造并登记注册， 在美国抵押，案件当事人中甲、乙均为美国人， 在美国抵押，案件当事人中甲、乙均为美国人，美 国与整个案件有最密切联系，所以应适用美国法。 国与整个案件有最密切联系，所以应适用美国法。 同时，舶舶所有权的转让适用旗国法， 同时，舶舶所有权的转让适用旗国法，由于该船为 新船，可将登记注册国视为旗国． 新船，可将登记注册国视为旗国．而登记注册国在 美国，故也应适用美国法。 美国，故也应适用美国法。
(1) 国际商事交易关系的主体一方或多方是外国人， 国际商事交易关系的主体一方或多方是外国人， 或者当事人各方的营业地处于不同的同家。 或者当事人各方的营业地处于不同的同家。前者叫做 国籍标准” 后者称为“营业地标准” “国籍标准”，后者称为“营业地标准”。 (2) 国际商事交易关系的客体位于国外。作为国际商 国际商事交易关系的客体位于国外。 事交易的客体，既包括有形物体， 事交易的客体，既包括有形物体，也包括无形财富或 劳务。 劳务。 (3) 产生、变更或消灭国际商事交易关系的法律事 产生、 实发生在国外，如在国外订立货物买卖合同。 实发生在国外，如在国外订立货物买卖合同。
下列哪些属于国际商法所调整的关系? 思考 下列哪些属于国际商法所调整的关系 A．中国甲公司与中国乙公司的货物买卖合同 ． B．营业地位于甲国的A公司与营业地位于中国的 ．营业地位于甲国的 公司与营业地位于中国的 公司与营业地位于中国的B 公司之间的贸易关系 C. 中国 公司与美国微软公司的合资关系 中国A公司与美国微软公司的合资关系 D. 西班牙人A与中国人 之间的婚姻关系 西班牙人 与中国人B之间的婚姻关系 与中国人 E．甲国家与乙国家间的双边投资保护协定 ．
2.《联合国国际货物买卖合同公约》第9条规定： 《联合国国际货物买卖合同公约》 条规定： 条规定 除非另有协议， 除非另有协议，双方当事人应视为已默示地同意 对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知 道或理应知道的惯例，而这种惯例， 道或理应知道的惯例，而这种惯例，在国际贸易 上，已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所 广泛知道并为他们所经常遵守。 广泛知道并为他们所经常遵守。 《Incoterms2000》是国际贸易领域最具影响且 》 为此领域当事人所广泛知道和经常遵守的国际商 事惯例。 事惯例。
【参考结论】A公司作为在中国设立的外商独资企 参考结论】 公司作为在中国设立的外商独资企 是中国企业法人，其与同属中国企业法人的B 业，是中国企业法人，其与同属中国企业法人的 公司之间的买卖关系，属于国内商事关系， 公司之间的买卖关系，属于国内商事关系，而不 是国际商事关系。 是国际商事关系。《联合国国际货物买卖合同公 作为调整国际商事关系的国际公约， 约》作为调整国际商事关系的国际公约，适用于 营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买 卖合同。 上述合同对适用法律的约定无效.本案不 卖合同。 上述合同对适用法律的约定无效 本案不 能适用《联合国国际货物买卖合同公约》 能适用《联合国国际货物买卖合同公约》，而应 适用《中华人民共和国合同法》 适用《中华人民共和国合同法》。
【案例3】 某甲在美国建造了一些船舶，经过登记注册， 案例3 某甲在美国建造了一些船舶，经过登记注册， 他把它们抵押给自己的债权人某乙， 他把它们抵押给自己的债权人某乙，在船舶国籍证上 背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。 背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。后因 背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定，将不再 背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定， 背书签注抵押。随后一条新船建造出来， 背书签注抵押。随后一条新船建造出来，经登记注册 甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律， 后，甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律， 某乙取得船有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。 某乙取得船有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。 乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。 乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。 法律问题】本案应适用何国法律，为什么？ 【法律问题】本案应适用何国法律，为什么？
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但是，作为国际商事惯例， 但是，作为国际商事惯例， 《Incoterms2000》的 》 规定可以被当事人通过明确约定而加以修改，即当事 规定可以被当事人通过明确约定而加以修改， 人另行明确约定的效力高于《 人另行明确约定的效力高于《Incoterms2000》的效 》 在本案中， 力。在本案中，因为双方合同明确约定由作为卖方的 深圳公司负责联系船舶． 深圳公司负责联系船舶．其无权再以 《Incoterms2000》的一般规定来推脱自己的责任。 》的一般规定来推脱自己的责任。 所以， 所以，德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主 张应该得到支持， 张应该得到支持，深圳公司应承担合同未能履行的违 约责任。 约责任。
【法律、法理分析】 法律、法理分析】 本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问 题，应依《中华人民共和国海商法》(以下简称 应依《中华人民共和国海商法》 以下简称 海商法》 的有关规定处理 的有关规定处理。 海商法》 《海商法》)的有关规定处理。《海商法》第269 条规定： 合同当事人可以选择合同适用的法律， 条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律， 法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的， 法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的， 适用与合同有最密切联系的国家的法律。 适用与合同有最密切联系的国家的法律。”第 270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭， 条规定： 船舶所有权的取得、转让和消灭， 条规定 适用船旗国法律。 适用船旗国法律。”
1. 2国际商法的渊源 国际商法的渊源 1.2.1国际法 国际法 (1)国际条约和国际公约 国际条约和国际公约 条约是两个或更多的国家之间签署的具有法律约束 力的协议。 力的协议。 公约是由国际组织发起的国家间的具有法律约束 力的协议。 力的协议。
(2)国际习惯 国际习惯 国际习惯是长期形成的传统或常例。 国际习惯是长期形成的传统或常例。国际习惯法 由两个因素构成： 由两个因素构成： 各国在不断重复类似的行为。 各国在不断重复类似的行为。 被各国认为有法律约束力。 被各国认为有法律约束力。
(3) 一般法律原则 一般法律原则为各国法律体系所共有的原则。 一般法律原则为各国法律体系所共有的原则。 (4) 国际司法判例和国际法学家学说 国际司法判例和国际法学家学说是确定法律规 则的辅助资料。 则的辅助资料。
1.2.2国内法 国内法 (1) 制定法 即具有立法权的国家机关依照法定程序制定的 规范性文件. 规范性文件 (2) 判例法 判例就是指法院在对其审理的具体案件作出的判 决中所确立的法律原则和规则.这些原则和规则的 决中所确立的法律原则和规则 这些原则和规则的 总体就是判例法. 总体就是判例法
【法律问题】 法律问题】 1．国际商法有哪些渊源? ．国际商法有哪些渊源 2. 本案可否适用《Incoterms2000》？ 本案可否适用《 》 3. 《Incoterms2000》与合同约定之间在法律效 》 力方面的关系如何? 力方面的关系如何
【法律与法理分析】 法律与法理分析】 1.国际商法的渊源 国际商法的渊源 1. 1法律渊源的含义 法律渊源的含义 法律渊源是指法律的表现形式， 法律渊源是指法律的表现形式，其实质是裁判者 在适用法律时何处寻找法律的问题。 在适用法律时何处寻找法律的问题。