第十章合同的变更与转让

此种效力具体表现在：
（1）合同权利及其从权利转让于受让人。
（2）让与人对让与的合同权利负瑕疵担保义 务。
（3）让与人应对受让人承担相应的义务。
（4）除非让与人与受让人有明确的约定，否 则让与人对债务人的履行能力不负担保责 任。
（5）转让人在某项权利转让给他人以后，不 得就该项权利再做出转让。
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第十章合同的变更与转让
合同权利的转让有下列法律特征： 1、合同权利转让的主体是债权人和第三人； 2、合同权利转让的对象是合同债权； 3、合同权利转让既可以全部的转让，也可以
是部分的转让。
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（二）合同权利转让的限制
依《合同法》的规定，下列合同权利不允许 转让：
并存的合同义务移转最大的特点是由第 三人加入债务人一方成为新债务人，使原 来的单数主体之债转变为债务人为多数的 复数主体之债。
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第十章合同的变更与转让
因此在并存的合同义务移转中，债权人与债 务人之间的关系，以及各债务人之间的关 系，应适用于多数主体之债的一般规则处 理。具体如下：
（1）若原债务为可分之债，并且新债务人与 原债务人约定按照各自的份额分担债务， 债权人亦表示同意，则此并存债务的承担 应按照按份之债来处理，即新债务人与原 债务人对债务承担按份责任，债权人只能 要求他们各自的份额履行义务。
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基于不同原因而发生的概括承受，其差别在 于：首先，合同承受中的第三人为任意第 三人，法定的概括承受中的第三人为法定 第三人。其次，合同承受需取得承受人以 及合同另一方当事人的同意，而法定的概 括承受不需征得承受人的同意，并且对合 同另一方当事人为通知或公告即发生法律 效力。
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3、免责的合同义务移转效力
（1）新债务人可以享有原债务人对债权人的 抗辩权。
（2）债务移转时尚未产生的从债务，随主债 务移转于新债务人。
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（3）新债务人不得以对抗原债务人的事由对 抗债权人。
（4）由第三人为债权设立的担保，除担保人 继续同意担保外，因债务移转而消灭。
（二）免责的合同义务移转
1、免责的合同义务移转的概念 免责的合同义务移转，是指由第三人即
承担人代替债务人承担其全部债务，原债 务人即脱离了债的权利义务关系，而承担 人就成为了新的债务人。狭义的合同义务 转让仅指免责的合同义务转让。
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2、免责的合同义务移转承担方式
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四、合同权利义务的概括移转
（一）合同权利义务的概括移转概念 合同权利义务的概括移转，又称债权债
务的概括移转，或称为债权债务的概括承 受，是指合同当事人一方将其权利义务一 并转移给第三人，而第三人一并接受其转 让的权利义务。
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合同权利义务的概括移转既可以根 据当事人之间的合同而发生，称为合 同承受；又可以根据法律规定而发生， 称为法定的概括承受。
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（3）债务人在合同权利转让时已经享有的对 抗原债权人的抗辩权，在合同权利转让之 后，仍然可以对抗新债权人。
（4）在债权转让的事实通知债务人时，如果 债务人对转让人也享有债权，而此种债权 已届清偿期，债务人可以向受让人主张抵 销。
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第十章合同的变更与转让
第十章合同的变更与转 让
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2020/11/28
第十章合同的变更与转让
第一节 合同的变更
一、合同变更的概念 （一）合同变更的概念
此处的合同变更仅指狭义的合同变更， 是指有效成立的合同在尚未履行或未履行 完毕之前，由于一定法律事实的出现而使 合同内容发生改变。如增加或减少标的物 的数量、推迟原定履行期限、变更交付地 点或方式等。
4、合同的变更原则上向将来发生效力，未变 更的权利义务继续有效，已经履行的债务 不因合同的变更而失去法律根据；
5、合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的 权利。
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第二节 合同的转让
一、合同转让的概述 （一）合同转让的概念
合同转让，是指在合同当事人一方依法 将其合同的权利和义务全部地或部分地转 让给第三人。
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（二）合同变更与合同解除的区别
传统民法理论中，将合同变更看作是合 同解除的特殊形式，然而合同的变更与合 同的解除终究是两个不同的概念，应予区 分。两者的区别表现以下几个方面：
1、合同变更是对原合同的非实质性条款 做出修改和补充，并没有根本改变合同的 实质内容，更不需要消灭原合同关系；而 合同解除则要消灭原合同关系，且不建立 新的合同关系。
（1）债权人与新债务人订立合同义务移 转合同。按照这种方式移转债务，其债务 与合同成立时移转于新债务人，原债务人 即被免除债务。这种方式实际上包含了债 权人对原债务人免除债务的行为，所以， 使用这种方式是要遵循债务免除的一般规 则，应该通知新债务人，否则不发生债务 移转的效力。
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合同的转让是广义的合同的变更。从广 义上讲，只要债的三要素中有任何一个要 素发生变更，都被认为是债的变更。而狭 义债的变更仅指债的内容变更，而债的主 体变更称之为债的转移或合同的转让。合 同转让，按照其转让的权利义务的不同， 可分为合同权利的转让、合同义务的移转 及合同权利义务概括移转三种形态。
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1、通知的方式
通知义务的履行应当采取恰当的方式， 对下落不明的债务人可以采取这种公告通 知的形式，对仍在法定住所的债务人则应 采取其他方式直接通知，以尽法定的通知 义务。
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2、通知的撤销
我国《合同法》第80条第二款也作了相 同的规定：“债权人转让权利的通知不得 撤销。但经受让人同意的除外。”目的是 防止让与人欺骗或与债务人一起恶意串通 而损害受让人的利益，从而使受让人的权 利落空。
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2、合同权利转让的对外效力 合同权利转让的对外效力，是指
合同权利转让对债务人所具有的法律 效力。
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合同权利转让在生产以后针对债务人产生如 下效力：
（1）债务人不得再向转让人即原债权人履行 债务。
（2）债务人应负有向受让人即新债权人做出 履行的义务，同时免除其对原债权人所负 的责任。
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（2）若债的性质是不可分之债，或者承担人 与债务人并未约定按照确定的份额分担债 务，承担人加入债的关系后，作为新债务 人与原债务人共同对债务承担连带责任。 债权人与债务人之间、连带债务人之间的 关系应适用《民法通则》第87条关于连带债 务的规定予以调整。
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1、根据合同的性质不得转让的权利； 2、根据当事人的特别约定而不得转让的合同
权利。 3、法律规定禁止转让的合同权利。
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（三）合同权利Βιβλιοθήκη 让的程序《合同法》第八十条规定：“债权人转 让权利的，应当通知债务人。未经通知， 该转让对债务人不发生效力。债权人转让 权利的通知不得撤销，但经受让人同意的 除外。”
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3、合同的解除往往是一种违约后的补 救方式，它是在一方违约的情况下，另一 方可以享有的解除合同的权利。但合同变 更并非与违约补救联系在一起，一方违约 以后，非违约方也并不产生变更的权利。
4、从法律后果上讲，合同变更没有消 灭原合同的关系，也就不产生溯及既往的 问题；而合同的解除将使合同关系消灭， 因此发生溯及既往的效力。
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2、合同的变更主要因双方的协商一致 而发生，即使因产生不可抗力需要变更合 同，一般认为也要经过双方协商，如果不 能达成协议，也可以要求法院予以变更。 合同解除可以有多种原因，协商只是其中 一种方式。即使就协议本身来讲，变更和 解除合同的内容也是不同的。
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三、合同义务的移转
（一）合同义务转移的概念 合同义务移转，又称合同义务的转让、
债务移转、债务承担，是指基于债权人、 债务人与第三人之间达成的协议将债务全 部或部分转移给第三人承担。包括债务全 部移转的免责的合同义务移转和债务部分 移转的并存的合同义务移转两种形式。
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第十章合同的变更与转让
1、合同已经有效成立即具有法律效力，当事人不得 擅自对合同内容加以改变。但这并不意味着在任 何情况下法律都一概不允许变更合同；
2、当事人如果协商一致自愿变更合同内容，法律一 般不对此作硬性禁止；
3、合同尚未履行或尚未履行完毕之前，如果由于客 观情况的变化，使得继续按照原合同约定履行会 造成不公平的后果，因此变更原合同条款，调整 债权债务内容是十分有必要的。
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二、合同变更的法律特征
合同变更具有如下特征： （一）合同变更须以有效成立的合同关系为
前提； （二）合同变更的对象是合同内容； （三）合同变更因为一定的法律事实而发生 （四）合同变更须遵守法律要求的方式。
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三、合同变更的效力
益。
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二、合同权利的转让
（一）合同权利转让的概念和法律特征 所谓合同权利的转让，又称为债权转让，
是指合同债权人通过协议将其债权全部或 部分地转让给第三人的行为。合同权利的 转让是合同转让的典型形式。不管债权如 何转让，都不得增加债务人的负担，否则 转让人或者受让人应承担由此产生的费用 和相关损失。
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（三）并存的合同义务移转
1、并存的合同义务移转概念 并存的合同义务移转，是指第三人加入
债的关系与债务人共同承担债务，原债务 人并不脱离债的关系，而依然是债务人。 实质上并存的合同义务移转就是合同债务 的部分转让。
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2、并存的合同义务移转特点
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（二）合同转让的法律特征
合同转让具有下列法律特征： 1、合同转让是合同主体的变化； 2、合同转让不引起合同内容的变化； 3、合同的转让涉及到两种不同的法律关系。
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（三）合同转让的构成要件
1、必须有合法有效的合同关系存在； 2、合同的转让应当符合法律规定的程序； 3、必须在让与人与受让人之间达成协议； 4、合同转让必须合法且不得违背社会公共利
（2）债务人与第三人订立合同义务移转合同。 第三人与债务人订立合同移转债务，需经 过债权人的同意才发生债务移转的效力。 因为对债权人来讲，债务人的资信状况是 债权实现的重要条件。如果不经债权人的 同意即移转债务，就可能危害债权人的利 益。所以，未取得债权人同意的情况下， 债权人有权拒绝第三人的履行，同时有权 追究债务人的违约责任。
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（四）合同权利转让的法律效力
合同权利转让所发生的法律效果，可分为内 部效力与外部效力两个方面：
1、合同权利转让的对内效力 合同权利转让的对内效力，是指合同权利让
与在转让双方即转让人（原债权人）和受 让人（第三人）之间发生的法律效力。
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（二）合同承受
合同承受又称为合同转让，是通过合同 一方与第三人达成协议的方式进行的转让。 此种协议需要经过合同对方的同意，即仅 转让方与第三人的转让协议还不能生效， 还必须由合同相对人同意的意思表示人作 为补充。概括转让生效后，受让人概括地 受让转让人的地位。
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第十章合同的变更与转让
1、合同的变更，以原合同关系的存在为前提， 变更部分不超出原合同关系之外，原合同 关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；
2、原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在， 只是在增加债务人负担的情况下，非经保 证人或物上保证人同意，保证不生效力；
3、物的担保不及于扩张的债权价值额；
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